PRISÕES CAUTELARES NO PROCESSO PENAL

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1 PRISÕES CAUTELARES NO PROCESSO PENAL

2 ÍNDICE 1. PRISÕES CAUTELARES NO PROCESSO PENAL...5 Noções Gerais... 5 Presunção de Inocência vs Prisão Cautelar HIPOTESES DE PRISÃO EM FLAGRANTE...8 Introdução PROCEDIMENTO DA PRISÃO EM FLAGRANTE Relaxamento da Prisão...13 Conversão do Flagrante em Prisão Preventiva...14 Concessão da Liberdade Provisória CRIMES QUE ADMITEM PRISÃO EM FLAGRANTE Crimes de Ação Privada ou de Ação Pública Condicionada à Representação...17 Infrações de Menor Potencial Ofensivo...17 Crimes Permanentes...17 Homicídio e Lesão Culposa na Direção de Veículo Automotor SUJEITOS DA PRISÃO EM FLAGRANTE...20 Sujeito Ativo...20 Sujeito Passivo PRISÃO PREVENTIVA Prisão Preventiva PRESSUPOSTOS E FUNDAMENTOS DA PRISÃO PREVENTIVA Pressupostos...25 Fundamentos CONDIÇÕES DE ADMISSIBILIDADE DA PRISÃO PREVENTIVA OPORTUNIDADE DA DECRETAÇÃO E PRISÃO PREVENTIVA DOMICILIAR.31 Decretação da Prisão Preventiva...31

3 Prisão Preventiva Domiciliar...31 Audiência de Custódia PRISÃO TEMPORÁRIA PROCEDIMENTOS E PRAZOS DA PRISÃO TEMPORÁRIA Procedimentos...36 Prazos...36

4 1 HABEAS DATA: RESUMO PRÁTICO PRISÕES CAUTELARES NO PROCESSO PENAL

5 1. Prisões Cautelares no Processo Penal Noções Gerais INTRODUÇÃO No Direito Penal, nem toda a prisão resulta de pena imposta. Primeiramente, essencial diferenciar a prisão resultante de pena da prisão cautelar. A prisão-pena é imposta na sentença, aplicando-se às pessoas definitivamente condenadas. É forma de sanção. A pena está regulamentada no Código Penal (arts. 32 a 42) e pela Lei nº 7.210/84 (Lei de Execuções Penais). Esta modalidade pode ser cumprida em regime fechado, semiaberto ou aberto. Por outro lado, a prisão cautelar é uma prisão processual, possuindo caráter meramente provisório, sendo decretada diante da necessidade de segregação cautelar durante as investigações ou tramitação da ação penal. Podemos nos lembrar da palavra cautela. Por cautela, mantêm-se o indivíduo preso durante etapas processuais, mesmo sem haver sentença condenatória com trânsito em julgado. Desta forma, na prisão cautelar, será discutida apenas a necessidade da prisão enquanto perdurar o inquérito policial ou a ação penal. A prisão cautelar está disciplinada nos arts. 282 a 318 do Código de Processo Penal, bem como pela Lei nº 7.960/89 (Lei da Prisão Temporária). Com efeito, existem três modalidades de prisões cautelares no processo penal: prisão em flagrante, prisão temporária, prisão preventiva. Presunção de Inocência vs Prisão Cautelar Ora, já que a prisão cautelar é decretada antes de o sujeito ter sido condenado, não há ferimento ao princípio da presunção de inocência? Os dois institutos estão previstos no art. 5º da Constituição Federal de 1988, ou seja, segundo a CF, o benefício da presunção de inocência não é obstáculo para a decretação da prisão como medida cautelar. Art 5º, LXI - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; 5

6 Neste passo, para que a prisão cautelar seja compatível com a presunção de inocência, já que é instituto deveras delicado no que se refere a este princípio, será necessário observar alguns princípios para sua aplicação, quais sejam: excepcionalidade, taxatividade e adequação e proporcionalidade. Na falta destas condições, a prisão cautelar será inadequada e certamente ferirá princípios. A excepcionalidade entende que a prisão cautelar somente será decretada de maneira excepcional, quando houver patente necessidade no caso concreto. Tal necessidade poderá existir por alguns motivos, sendo que a grande probabilidade de o suspeito tentar fugir para se eximir de responder ao processo e a possibilidade de o suspeito representar perigo à sociedade ou cometer novo crime são os mais comuns. A taxatividade está relacionada à previsão em lei, sendo certo que a prisão cautelar somente será aplicável nos casos expressamente previstos em regramento, ou seja, o juiz, em processo penal, não possui o poder geral de cautela que lhe permitiria decretar medidas cautelares não constantes em texto legal, como se pode fazer no processo civil. Por fim, a adequação e a proporcionalidade determinam que a prisão cautelar deve se adequar às características do caso, adequando-se às peculiaridades do sujeito, à gravidade do crime e, enfim, à situação em concreto, levando em conta aspectos subjetivos e objetivos. 6

7 2 HABEAS DATA: RESUMO PRÁTICO HIPOTESES DE PRISÃO EM FLAGRANTE

8 2. Hipoteses de Prisão em Flagrante Introdução A prisão em flagrante é um tipo de prisão processual com previsão no art. 5º, LXI, da CRFB/88, e nos arts. 301 a 310 do CPP. O termo flagrante quer dizer que o autor do ilícito foi visto executando a infração penal e, desta forma, preso pela autoridade policial que o flagrou ou encaminhado por terceiro. O art. 302 do Código de Processo Penal prevê quatro hipóteses em que o referido tipo de prisão é possível, sendo que, em algumas delas, o criminoso até já deixou o local do crime. FLAGRANTE PRÓPRIO OU REAL Essa modalidade de flagrante está prevista no art. 302, I e II do CPP: Art Considera-se em flagrante delito quem: I - está cometendo a infração penal; II - acaba de cometê-la; Na hipótese do inciso I, temos uma situação em que o sujeito é visto durante a realização dos atos executórios da infração penal ou colaborando para sua concretização, ou seja, o suspeito foi pego literalmente no momento da prática do ilícito. Importante ressaltar que, nesta hipótese, não estará autorizada a prisão de partícipes que não estejam em situação de flagrante (ex: um mandante do crime que não foi até o local praticar o ato não poderá ser preso em flagrante). Na hipótese do inciso II, existe a situação do sujeito que é encontrado ainda no lugar dos fatos, após encerrar os atos de execução do delito. (ex: um indivíduo que acabou de matar alguém e, quando a polícia chega, está ao lado do corpo ainda com a arma do crime preparando-se para deixar o local). Flagrante Impróprio ou Quase Flagrante Essa modalidade de flagrante está prevista no art. 302, III do CPP: Art Considera-se em flagrante delito quem: III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração; 8

9 Aqui o sujeito é perseguido, por qualquer pessoa, logo após o ilícito, em situação que faça presumir ser ele o autor da infração. Nesta hipótese prisional, observam-se quatro características: a) o sujeito já deixou o local do crime ou está durante esta ação; b) a perseguição pode dar-se por qualquer pessoa; c) logo após o cometimento do crime, a polícia toma conhecimento e inicia as buscas; d) não existe prazo para se dar o flagrante impróprio, desde que a perseguição tenha sido ininterrupta, ou seja: se o suspeito conseguir se evadir, as buscas cessarem, e ele for pego no dia seguinte, terá se eximido de ser preso em flagrante impróprio. Se, contudo, for interruptamente perseguido durante três dias, finalmente sucumbindo, será preso por esta modalidade. Apesar de não ser o objeto principal da aula, fica uma dica para melhor compreender a perseguição: a leitura do artigo 290 do Código de Processo Penal: Art Se o réu, sendo perseguido, passar ao território de outro município ou comarca, o executor poderá efetuar-lhe a prisão no lugar onde o alcançar, apresentando-o imediatamente à autoridade local, que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de flagrante, providenciará para a remoção do preso. 1o - Entender-se-á que o executor vai em perseguição do réu, quando: a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupção, embora depois o tenha perdido de vista; b) sabendo, por indícios ou informações fidedignas, que o réu tenha passado, há pouco tempo, em tal ou qual direção, pelo lugar em que o procure, for no seu encalço. FLAGRANTE PRESUMIDO OU FICTO Essa modalidade de flagrante está prevista no art. 302, IV do CPP: Art Considera-se em flagrante delito quem: IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração. Como dispõe o supracitado artigo, aqui o sujeito é encontrado logo depois do cometimento do crime, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele o autor da infração. Observe-se que aqui não existe perseguição, o infrator é localizado na posse de coisas ligadas ao crime. 9

10 A abrangência do termo logo depois deve ser avaliada no caso específico, em geral, de acordo com a gravidade do crime, para se dar maior ou menor elastério a ela, sempre de acordo com o prudente arbítrio do juiz. Em pesquisa de jurisprudências, é possível verificar que têm sido plenamente aceitas as prisões por flagrante presumido ocorridas várias horas após o crime. Em alguns casos mais graves, como nos de homicídio, já se admitiu o flagrante ficto até no dia seguinte ao do crime, mas nunca dois dias depois ou mais. FLAGRANTE PROVOCADO Nesta espécie de flagrante, agentes provocadores (podem ser quaisquer pessoas) induzem ou convencem alguém a praticar um delito, tomando, ao mesmo tempo, providências para que se torne impossível sua consumação e para que o sujeito seja pego. Este tipo de flagrante não está previsto em lei, sendo uma criação doutrinária e jurisprudencial, e não é considerado legal por ser ardiloso e fraudulento, representando uma armadilha na qual se cria situação que induza o sujeito a erro, fazendo-o infringir lei penal para depois incriminá-lo. É um crime de ensaio. A título de exemplo, poderíamos ter um sujeito faminto no supermercado observando diversas mercadorias. Neste momento, um estranho chega ao lado dele e o convence a praticar um furto para matar sua fome, e o sujeito acaba sendo convencido e praticando o ilícito. Entretanto, após a execução do furto, este mesmo estranho chega junto com os seguranças que prendem o pobre homem em flagrante. Nesta hipótese, o flagrante foi induzido. É nulo por ter sido preparado por agente provocador e, afinal de contas, não se consumou crime algum. Nestes termos, existe a Súmula n. 145 do Supremo Tribunal Federal: Súmula 145: não há crime quando a preparação do flagrante pela polícia torna impossível a sua consumação. FLAGRANTE PREPARADO OU ESPERADO O Flagrante Preparado, semelhante ao Provocado, faz-se diferente e perfeitamente cabível em termos legais pelo fato de não ter sido induzido por terceiros. Nele, agentes policiais, conscientes, por qualquer razão, de que um crime será ou poderá ser cometido em determinado local e horário deixam que o suspeito aja, ficando à espreita para prendê-lo em flagrante no momento da execução do delito, impedindo seu cometimento. 10

11 Ressalte-se que em tal caso não há qualquer induzimento, havendo o infrator, por sua exclusiva iniciativa, concebido a ideia do crime e iniciado sua execução, sendo surpreendido pelos agentes, que apenas aguardavam o flagrante no local. Observa-se que não há a figura do agente provocador no flagrante preparado ou esperado, mas somente o conhecimento prévio do crime que viria a ser realizado. FLAGRANTE FORJADO Este flagrante é completamente nulo, devendo ser imediatamente relaxado uma vez reconhecido, dado que as provas do suposto ilícito foram criadas visando à prisão do sujeito. O culpado pela invenção das provas, comumente policiais que desejam ver um sujeito punido, deve ser responsabilizado pelo crime de denunciação caluniosa e abuso de autoridade, na hipótese de se tratar de funcionário público. Exemplos: a) policiais colocam droga no carro de alguém para prendê-lo por crime de tráfico. Acontece, infelizmente, com muita frequência; b) pessoa coloca pertences na bolsa de outrem e aciona a polícia dizendo que foi furtada, convencendo os policiais a revistar todos os presentes de tal forma que se encontrem os bens na bolsa de inocente, a quem se dá voz de prisão; No primeiro exemplo, os autores da farsa foram os policiais, enquanto, no segundo, eles foram manipulados. Nos dois casos, todavia, foram criadas provas de um crime inexistente, tratando-se de flagrante forjado. A própria autoridade policial deve soltar o acusado imediatamente se tomar ciência do injusto, sendo possível a imediata prisão em flagrante do responsável pela farsa. Na hipótese de a polícia também ser enganada e acabar por lavrar o auto de prisão, caberá ao juiz relaxar o flagrante assim que descobrir a forja. 11

12 3 HABEAS DATA: RESUMO PRÁTICO PROCEDIMENTO DA PRISÃO EM FLAGRANTE

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