ESTADO DO ESPÍRITO SANTO PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA GAB. DESEMB - JANETE VARGAS SIMÕES 31 de maio de 2016

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1 ESTADO DO ESPÍRITO SANTO PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA GAB. DESEMB - JANETE VARGAS SIMÕES 31 de maio de 2016 APELAÇÃO Nº CARIACICA - 1ª VARA CÍVEL, ÓRFÃOS E SUCESSÕES APELANTE :UNIMED VITORIA COOPERATIVA DE TRABALHO MEDICO APELADO : SURIAN LEAL ERLACHER RELATOR DES. JANETE VARGAS SIMÕES R E L A T Ó R I O V O T O S O SR. DESEMBARGADOR JANETE VARGAS SIMÕES (RELATOR):- Apelação Cível nº Apelante: Unimed Vitória Cooperativa de Trabalho Médico Apelada: Surian Leal Erlacher Relatora: Desembargadora Janete Vargas Simões RELATÓRIO Trata-se de apelação cível interposta contra sentença proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1ª Vara Cível, Órfãos e Sucessões de Cariacica que, na ação de obrigação de fazer e indenização por danos morais ajuizada pela ora apelada em face de Unimed Vitória, julgou procedente o pedido autoral, confirmando a tutela antecipada deferida, para determinar que a requerida proceda a cobertura do Kit Cateter Uretal Duplo J com guia Hidrofilica marca Bioteque Corporation indicado pelo médico da autora, condenando, ainda, ao pagamento de danos morais no valor de R$3.000,00 (três mil reais). Em suas razões recursais (fls. 135/147), a apelante sustenta, em síntese, que é vedado ao médico requisitar material de marca ou fornecedor exclusivo, bem como a inexistência de comprovação quanto à superioridade do material importado solicitado em detrimento dos materiais nacionais fornecidos pela Unimed. Aduz, ainda, a inocorrência de danos morais e, subsidiariamente, a necessidade de redução do quantum indenizatório fixado.

2 Embora intimada, a apelada não apresentou contrarrazões. É o relatório. Peço dia para julgamento. Vitória, 18 de abril de Desembargadora Janete Vargas Simões Relatora Apelação Cível nº Apelante: Unimed Vitória Cooperativa de Trabalho Médico Apelada: Surian Leal Erlacher Relatora: Desembargadora Janete Vargas Simões VOTO Conforme relatado, insurge-se o apelante contra a sentença que determinou a cobertura de material de marca específica, qual seja, Kit Cateter Uretal Duplo J com guia Hidrofilica marca Bioteque Corporation. De plano destaco que razão assiste à recorrente. Come cediço, a jurisprudência pátria é consolidada no sentido de que não cabe ao plano de saúde negar o fornecimento de próteses e materiais em procedimentos cirúrgicos abrangidos pela cobertura contratual. Ademais, não é razoável que o plano de saúde decida qual é o material mais adequado e eficaz ao paciente, análise essa que só pode ser corretamente realizada pelo médico que o acompanha. Entretanto, embora caiba ao médico a escolha do tipo de material que melhor atenda às necessidades do paciente, não compete a este indicar marca específica e exclusiva a ser fornecida pelo plano de saúde, sobretudo diante da possibilidade de existência de outras marcas que forneçam materiais similares ao requisitado e também eficazes e adequados ao procedimento cirúrgico a ser realizado pelo conveniado.

3 Nesse contexto, a Resolução nº 1.956/2010 do CFM estabelece que: Art. 1 Cabe ao médico assistente determinar as características (tipo, matéria-prima, dimensões) das órteses, próteses e materiais especiais implantáveis, bem como o instrumental compatível, necessário e adequado à execução do procedimento. Art. 2 O médico assistente requisitante deve justificar clinicamente a sua indicação, observadas as práticas cientificamente reconhecidas e as legislações vigentes no país. Art. 3 É vedado ao médico assistente requisitante exigir fornecedor ou marca comercial exclusivos. Caberia, portanto, ao médico que acompanha o paciente indicar as características e especificações do material necessário ao procedimento, tais como o tipo, o tamanho a matéria-prima utilizada em sua fabricação, sendo-lhe vedado, todavia, a indicação de marca ou fornecedor exclusivo. Nesse sentido, inclusive, é o entendimento externado pelo eminente Desembargador Relator José Sebastião Fagundes Cunha, do Tribunal de Justiça do Paraná, no julgamento da Apelação Cível n : É correto pensar que após a indicação do tipo de prótese pelo médico, está reservado à operadora o direito de escolher a marca e fabricante, conforme o disposto na RN 211/2010 da ANS, asseverando ser vedado ao médico exigir fornecedor ou marca comercial exclusivos. [ ] Não poderia, portanto, o médico do autor determinar a cobertura de marca exclusiva, a não ser que idoneamente comprovasse ser aquela marca, o único meio eficaz ao tratamento do paciente. (TJPR, Processo: , Relator(a): José Sebastião Fagundes Cunha, Órgão Julgador: 8ª Câmara Cível, Data do Julgamento: 10/12/2015, Data da Publicação: DJ: 5/02/2016) Na hipótese dos autos, o plano de saúde recorrente, embora tenha autorizado a realização do procedimento cirúrgico requisitado, negou a colocação do material especial solicitado, sob a alegação de que não pode o médico solicitante indicar marca comercial exclusiva. De fato não há qualquer laudo ou manifestação do médico solicitante demonstrando que o Kit Cateter Uretal Duplo J com guia Hidrofilica marca Bioteque Corporation é o único eficaz e adequado ao tratamento do paciente. Não há, portanto, qualquer justificativa quanto à necessidade de utilização do material importado e de maior custo em detrimento de outras marcas similares fornecidas pelo plano de saúde. Sendo assim, não há que se falar em obrigatoriedade quanto à cobertura e fornecimento de marca específica e exclusiva pelo plano de saúde. Entretanto, é devida a cobertura dos materiais especiais necessários à realização dos

4 procedimentos cirúrgicos, com as mesmas características, qualidade, dimensões e especificações da marca indicada pelo médico solicitante. Desse modo, eventual ressarcimento a ser efetuado pela parte autora deverá observar o dever de fornecimento pela operadora do plano de saúde de material similar ao indicado e, por conseguinte, deve-se restringir à diferença de valores entre eles. Diante da inexistência de obrigação quanto ao fornecimento de marca exclusiva indicada, não se configura ilícita a negativa do plano de saúde quanto ao fornecimento do Kit Cateter Uretal Duplo J com guia Hidrofilica marca Bioteque Corporation, devendo ser afastada a condenação ao pagamento de indenização por danos morais. Ante o exposto, reconhecendo que a obrigação do plano de saúde quanto à cobertura de materiais em procedimentos cirúrgicos não deve abranger o fornecimento de material de marca exclusiva sem justificativa do médico solicitante, conheço e dou provimento ao recurso para reformar a sentença, julgando improcedente o pedido autoral consistente no fornecimento do Kit Cateter Uretal Duplo J com guia Hidrofilica marca Bioteque Corporation. Diante do novo alcance da decisão inverto os ônus sucumbenciais, devendo a parte autora arcar com o pagamento das custas processuais e honorários advocatícios os quais fixo em 10% sobre o valor da causa, nos termos do art. 85, 2º, NCPC, devendo ser observado que a parte encontra-se amparada pelos benefícios da assistência judiciária gratuita. É como voto.

5 O SR. DESEMBARGADOR EWERTON SCHWAB PINTO JUNIOR :- O SR. DESEMBARGADOR JORGE HENRIQUE VALLE DOS SANTOS :- D E C I S Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos, APELAÇÃO Nº , em que são as partes as acima indicadas, ACORDA o Egrégio Tribunal de Justiça do Espírito Santo (Primeira Câmara Cível), na conformidade da ata e notas taquigráficas da sessão, que integram este julgado, em,