CONTRATOS INTERNACIONAIS

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1 FACULDADE DE TECNOLOGIA DA ZONA LESTE CONTRATOS INTERNACIONAIS HILTON DA SILVA - PROFESSOR DE DIREITO hiltonds@ig.com.br hilton@cavalcanteesilva.com.br

2 CONSIDERAÇÕES INICIAIS O contrato é o instrumento pelo qual se celebra um acordo de vontades acerca de determinado objeto. Nele, as partes estipulam regras a que ficam subordinadas, criando, assim, direitos e obrigações. Art. 104 do Código Civil I - Agente Capaz II - Objeto lícito III - Forma prescrita ou não defesa em lei Um contrato torna-se internacional quando pactuado entre mais de um Estado soberano, o que traz como consequência ser regido por mais de uma ordem jurídica. Agente capaz - Art. 7º da LINDB; Forma: art. 9º da LINDB; Objeto: art. 17 da LINDB

3 CAPACIDADE DA PESSOA JURÍDICA A) O começo da personalidade jurídica: forma e modo de constituição, capacidade das partes que compõem (comerciante ou não, entre cônjuges, com sócios menores, etc); B) O término da vida da pessoa jurídica (falência, dissolução, recuperação, etc); C) O nome comercial; D) O objeto social; E) A sua administração, gestão, e funcionamento; F) A emissão de títulos e seu regime. A PROBLEMA DE COMPETÊNCIA JURÍDICA SE RESOLVE EM RAZÃO DA NORMA DO ART. 9º c.c. ART 11 da LINDB

4 PRINCÍPIOS CONTRATUAIS AUTONOMIA DA VONTADE ORDEM PÚBLICA PRINCÍPIO DA OBRIGATORIEDADE DO CONTRATO ENTRE AS PARTES

5 ELEMENTOS DE CONEXÃO MAIS USUAIS NOS CONTRATOS INTERNACIONAIS A - NACIONALIDADE OU DOMICÍLIO (SEDE PARA PJ) B - LOCAL Onde se encontra ou de onde se remeterá o bem objeto do contrato; Onde se cumprirá a obrigação principal Onde sairá ou é originário o bem C) PAGAMENTO Onde se fará o pagamento D) MOEDA DO PAGAMENTO E) OUTROS Língua do contrato Foro escolhido pelas partes Lei escolhida pelas partes

6 NO BRASIL A REGRA É O LUGAR DA CELEBRAÇÃO DO CONTRATO OU AQUELE ONDE PARTE A OFERTA (art. 9º da LINDB) Art. 9o Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem. 1o Destinando-se a obrigação a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, será esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrínsecos do ato. 2o A obrigação resultante do contrato reputa-se constituída no lugar em que residir o proponente.

7 OUTROS PAÍSES E NO TRATADO DE MONTEVIDÉU ADOTAM O LUGAR DE EXECUÇÃO DO CONTRATO (ex. ALEMANHA) OBJEÇÕES 1ª) POR VEZES HÁ MAIS DE UM LUGAR DE EXECUÇÃO NUM CONTRATO; 2ª) HIPÓTESE DOS CONTRATOS SINALAGMÁTICOS (cada obrigação se cumpre em um país diferente.

8 OUTROS PAÍSES UTILIZAM O DOMICÍLIO, RESIDÊNCIA E SEDE COMO CRITÉRIO DE CONEXÃO IMPORTANTE NO BRASIL (art. 9º da LINDB) OBJEÇÕES 1ª) POR VEZES HÁ MAIS DE UM LUGAR DE DOMICÍLIO NUM CONTRATO; 2ª) HIPÓTESE DOS CONTRATOS SINALAGMÁTICOS (cada obrigação se cumpre em um país diferente.

9 OUTROS PAÍSES UTILIZAM A NACIONALIDADE COMO CRITÉRIO DE CONEXÃO (ex. lei italiana) CRITÉRIO DE ESCOLHA PELAS PARTES AUTONOMIA DA VONTADE ESCOLHA EXPRESSA ESCOLHA IMPLÍCITA AUSÊNCIA DE MANIFESTAÇÃO DE VONTADE LIMITES À AUTONOMIA DA VONTADE

10 LEI APLICÁVEL Regra de conflito Regra Quem aplica LINDB ART. 9º LINDB ART. 9º Parágrafo primeiro Local da assinatura do contrato ou do envio da proposta Local da execução. Aplicação apenas da forma Poder judiciário, obrigatoriamente árbitros, quando as partes não tiverem escolhida lei aplicável Poder judiciário, obrigatoriamente árbitros, quando as partes não tiverem escolhida lei aplicável CIDIP Lei escolhida pelas partes Poder judiciário, apenas no art. 1ª da convenção

11 LEI APLICÁVEL Regra de conflito Regra Quem aplica PROTOCOLO DE BUENOS AIRES Lei escolhida pelas partes Árbitros LEI DE ARBITRAGEM, ART. 2º Lei escolhida pelas partes Árbitros

12 FORMA DO CONTRATO Atualmente rege o principio da liberdade de forma Regra geral atende a forma solene, escrita. Publicidade. Testemunhas. Art. 9º, parágrafo primeiro da LINDB "requisitos extrínsecos" LÍNGUA DO CONTRATO - BRASIL SÓ ADMITE DOCS. EM VERNÁCULOS PARTES ESTRANGEIRAS: - uma das partes cede; - instrumento bilingüe; - terceira língua.

13 FASE PRÉ NEGOCIAL TEMÁTICA DA OFERTA E DA ACEITAÇÃO A NEGOCIAÇÃO - art. 428 CC - Oferta, aceitação e negociação discussão de quantidade, especificações, condições - Regime Jurídico da oferta e da negociação - Dever da boa-fé - Equilíbrio contratual - Liberdade de contratar - Autorização Governamental

14 FASE PRÉ NEGOCIAL CARTA DE INTENÇÃO - Nasce para obrigar as partes a negociarem seriamente, para balizar as etapas da negociação e para fixar o calendário das tratativas. - exauriremos da fase NEGOCIAL ou de tratativas, submetendo-a a uma condição suspensiva, para aprovação por autoridade, por um conselho de administração, ou obtenção de um financiamento, etc.

15 FASE PRÉ NEGOCIAL CARTA DE INTENÇÃO "Por meio deste lhe informamos que nossa organização concedeu à sua companhia uma ordem para equipamentos, como descrito em sua oferta. Como há algumas inconsistências entre sua proposta e nossos requisitos, nós o convidamos a revisar os aspectos técnicos e os termos contratuais conosco. Caso não se cheguem a um acordo sobre todos os termos e nenhum contrato seja assinado antes (...) nós nos reservamos o direito de cancelar esta carta de intenção, sem nenhum direito à indenização".

16 GARANTIAS 1) Garantia de oferta (ou bid bond) 2) Garantia de fornecimento (ou supply bond) 3) Garantia de desempenho (ou performance bond) 4) Garantia de reembolso (ou refundment bond)

17 CLÁUSULAS TÍPICAS 1) ELEIÇÃO DO FORO; 2) OS EFEITOS DO TEMPO; 3) AO RISCO; e a 4) MOEDA

18 CLÁUSULAS TÍPICAS - ELEIÇÃO DO FORO 1) CLÁUSULA RELATIVA AO FORO E A COMPETÊNCIA NO BRASIL SÚMULA n. 335 do STF "é válida a cláusula de eleição de foro para os processos oriundos de contrato" Art. 78 CC. Nos contratos escritos, poderão os contratantes especificar domicílio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigações deles resultantes.

19 CLÁUSULAS TÍPICAS - ELEIÇÃO DO FORO NEGÓCIOS IMOBILIÁRIOS E CLÁUSULA DE ADESÃO Art. 111 do CPC. A competência em razão da matéria e da hierarquia é inderrogável por convenção das partes; mas estas podem modificar a competência em razão do valor e do território, elegendo foro onde serão propostas as ações oriundas de direitos e obrigações.

20 CLÁUSULAS TÍPICAS - ELEIÇÃO DO FORO NEGÓCIOS IMOBILIÁRIOS - Art. 95. Nas ações fundadas em direito real sobre imóveis é competente o foro da situação da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domicílio ou de eleição, não recaindo o litígio sobre direito de propriedade, vizinhança, servidão, posse, divisão e demarcação de terras e nunciação de obra nova.

21 DA COMPETÊNCIA INTERNACIONAL Art. 88. É competente a autoridade judiciária brasileira quando: I - o réu, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigação; III - a ação se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Parágrafo único. Para o fim do disposto no I, reputase domiciliada no Brasil a pessoa jurídica estrangeira que aqui tiver agência, filial ou sucursal.

22 CLÁUSULAS TÍPICAS - ELEIÇÃO DO FORO Art. 89. Compete à autoridade judiciária brasileira, com exclusão de qualquer outra: I - conhecer de ações relativas a imóveis situados no Brasil; II - proceder a inventário e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herança seja estrangeiro e tenha residido fora do território nacional.

23 CLÁUSULAS TÍPICAS - ELEIÇÃO DE FORO NÃO INDUZ LITISPENDÊNCIA Art. 90 do CPC. - A ação intentada perante tribunal estrangeiro não induz litispendência, nem obsta a que a autoridade judiciária brasileira conheça da mesma causa e das que lhe são conexas.

24 CLÁUSULA ARBITRAL Lei de arbitragem n /96 ABANDONOU O CRITÉRIO ADOTADO NAO ART. 9º da LINDB Art. 9º Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem. 1o Destinando-se a obrigação a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, será esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrínsecos do ato. 2o A obrigação resultante do contrato reputa-se constituída no lugar em que residir o proponente.

25 CLÁUSULA ARBITRAL Art. 2º A arbitragem poderá ser de direito ou de eqüidade, a critério das partes. 1º - Poderão as partes escolher, livremente, as regras de direito que serão aplicadas na arbitragem, desde que não haja violação aos bons costumes e à ordem pública. 2º - Poderão, também, as partes convencionar que a arbitragem se realize com base nos princípios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comércio.

26 CLÁUSULA ARBITRAL Lei de arbitragem - n /96 Art. 3º As partes interessadas podem submeter a solução de seus litígios ao juízo arbitral mediante convenção de arbitragem, assim entendida a cláusula compromissória e o compromisso arbitral.

27 CLÁUSULA ARBITRAL Art. 4º A cláusula compromissória é a convenção através da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter à arbitragem os litígios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. 1º - A cláusula compromissória deve ser estipulada por escrito, podendo estar inserta no próprio contrato ou em documento apartado que a ele se refira. 2º - Nos contratos de adesão, a cláusula compromissória só terá eficácia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituição, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa cláusula.

28 CLÁUSULA ARBITRAL Art. 9º O compromisso arbitral é a convenção através da qual as partes submetem um litígio à arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial. 1º - O compromisso arbitral judicial celebrar-se-á por termo nos autos, perante o juízo ou tribunal, onde tem curso a demanda. 2º - O compromisso arbitral extrajudicial será celebrado por escrito particular, assinado por duas testemunhas, ou por instrumento público.

29 CLÁUSULA ARBITRAL COMO PROCEDER SE A PARTE DESEJAR REALIZAR O COMPROMISSO QUANDO EXISTENTE A CLAUSULA COMPROMISSÓRIA?

30 CLÁUSULA ARBITRAL 1) A parte interessada requererá a citação da outra parte para comparecer em juízo a fim de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audiência especial para tal fim. 2) O autor indicará, com precisão, o objeto da arbitragem, instruindo o pedido com o documento que contiver a cláusula compromissória. 3) Comparecendo as partes à audiência, o juiz tentará, previamente, a conciliação acerca do litígio. Não obtendo sucesso, tentará o juiz conduzir as partes à celebração, de comum acordo, do compromisso arbitral.

31 CLÁUSULA ARBITRAL 4) Não concordando as partes sobre os termos do compromisso, decidirá o juiz, após ouvir o réu, sobre seu conteúdo, na própria audiência ou no prazo de dez dias, respeitadas as disposições da cláusula compromissória e atendendo ao disposto nos arts. 10 (qualificação das partes) e 21, 2º (principio do contraditório e ampla defesa), desta Lei. 5) Se a cláusula compromissória nada dispuser sobre a nomeação de árbitros, caberá ao juiz, ouvidas as partes, estatuir a respeito, podendo nomear árbitro único para a solução do litígio.

32 CLÁUSULA ARBITRAL 6) A ausência do autor, sem justo motivo, à audiência designada para a lavratura do compromisso arbitral, importará a extinção do processo sem julgamento de mérito. 7) Não comparecendo o réu à audiência, caberá ao juiz, ouvido o autor, estatuir a respeito do conteúdo do compromisso, nomeando árbitro único. 8) A sentença que julgar procedente o pedido valerá como compromisso arbitral.

33 CLÁUSULAS TÍPICAS - TEMPO DO CONTRATO CLÁUSULA DE ESTABILIZAÇÃO POSSÍVEIS MUDANÇAS DE LEGISLAÇÕES, DE CAMBIO, DA ECONOMIA, ETC. ACORDOS OU CLÁUSULA DE ESTABILIZAÇÃO; RISCOS IMPREVISÍVEIS - FORÇA MAIOR

34 CLÁUSULAS ESSENCIAIS 1) Qualificação dos contratantes; 2) Finalidade do contrato; 3) Direitos e deveres das partes; 4) Detalhamento do projeto e sua localização; 5) Imprevisão ou força maior e hardship; 6) Escolha da lei aplicável; 7) Sigilo; 8) Língua do Contrato; 9) Convenção Arbitral.

35 CONTRATO DE COMPRA E VENDA Art do CC - Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domínio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preço em dinheiro. ELEMENTOS: 1) Coisa; 2) O preço ; e 3) O consenso entre as partes

36 Elabore, como representante da empresa brasileira, um contrato de compra e venda internacional utilizando as cláusulas essências, incluindo o transporte e seguro, como os dados abaixo: Empresa nacional brasileira 2S inscrita no CNPJ n / , com sede na capital, quer concretizar a compra de mercadoria da empresa chinesa Saito devido ao aceite da proposta, nos seguintes termos: Quantidade/Mercadoria: 10 mil unidades de notebook; Valor unitário: R$ 100,00 Forma de pagamento:?