12/08/2010. O Estado de Direito Fundamentos. O justo, a justiça, o equitativo. Codificação primitiva (Séc. 18 a.c.) O modelo de poder divino

Transcrição

1 O Estado de Direito Fundamentos As origens da formação do Estado e do Direito Aspectos teóricos fundamentais Aulas - Segundo semestre 2010 O justo, a justiça, o equitativo. Desde as antigas civilizações, o homem procura definir, conceituar e praticar a justiça. A razão e a prática da justiça são preocupações filosóficas e religiosas desde as primeiras civilizações, como a Babilônica, a Egípcia, a Persa entre outras. O primeiro código a procurar estabelecer a relação entre o ato infrator (crime) e a punição foi o Código de Hamurabi, na Babilônia, Século XVIII a. C. O Código compreende a sistematização de normas que prevêem a infração e a punição. 1 2 Codificação primitiva (Séc. 18 a.c.) O modelo de poder divino 3 1º - Se alguém acusa um outro, lhe imputa um sortilégio, mas não pode dar a prova disso, aquele que acusou, deverá ser morto. 2º - Se alguém avança uma imputação de sortilégio contra um outro e não a pode provar e aquele contra o qual a imputação de sortilégio foi feita, vai ao rio, salta no rio, se o rio o traga, aquele que acusou deverá receber em posse à sua casa. Mas, se o rio o demonstra inocente e ele fica ileso, aquele que avançou a imputação deverá ser morto, aquele que saltou no rio deverá receber em posse a casa do seu acusador. 3º - Se alguém em um processo se apresenta como testemunha de acusação e, não prova o que disse, se o processo importa perda de vida, ele deverá ser morto. Estela em diorito, na qual foram gravadas as 282 leis de Hamurabi. 4 Nos primeiros códigos legais, a divindade da qual as leis emanavam se misturava com a figura do rei. A vontade do rei era a vontade dos deuses. Código e Hamurabi: 6º -Se alguém furta bens do Deus ou da Corte deverá ser morto; e mais quem recebeu dele a coisa furtada também deverá ser morto 8º -Se alguém rouba um boi ou uma ovelha ou um asno ou um porco ou um barco, se a coisa pertence ao Deus ou a Corte, ele deverá dar trinta vezes tanto; se pertence a um liberto, deverá dar dez vezes tanto; se o ladrão não tem nada para dar, deverá ser morto. 282º -Se um escravo diz ao seu senhor : "tu não és meu senhor", será convencido disso e o senhor lhe cortará a orelha. 1

2 5 O ideal de Justiça EPÍLOGO "As justas leis que Hamurabi, o sábio rei, estabeleceu e (com as quais) deu base estável ao governo... Eu sou o governador guardião... Em meu seio trago o povo das terras de Sumere Acad;... em minha sabedoria eu os refreio, para que o forte não oprima o fraco e para que seja feita justiça à viúva e ao órfão... Que cada homem oprimido compareça diante de mim, como rei que sou da justiça. Deixai-o ler a inscrição do meu monumento. Deixai-o atentar nas minhas ponderadas palavras. E possa o meu monumento iluminá-lo quanto à causa que traz, e possa ele compreender o seu caso. Possa ele folgar o coração (exclamando) "Hamurabi é na verdade como um pai para o seu povo;... estabeleceu a prosperidade para sempre e deu um governo puro à terra. Quando Anu e Enlil(os deuses de Uruke Nippur) deram-me a governar as terras de Sumere Acad, e confiaram a mim este cetro, eu abri o canal. Hammurabi-nukhush-nish(Hamurabi-aabundância-do-povo) que traz água copiosa para as terras de Sumere Acad. Suas margens de ambos os lados eu as transformei em campos de cultura; amontoei montes de grãos, provi todas as terras de água que não falha... O povo disperso se reuniu; dei-lhe pastagens em abundância e o estabeleci em pacíficas moradias". 6 A lei Norma(enunciado prescritivo ou proibitivo) de direito tornada obrigatória pela força coercitiva do Estado. Norma ou normas elaboradas, votadas e aprovadas por órgão legislativo, com sanção do poder Executivo. A fonte que legitima a lei é a demanda sócio-política ou a necessidade governamental. A norma legal para ter eficiência (validade e efeito)na realidade, no cotidiano social, depende da coerção do Estado ou da adesão dos indivíduos (cidadãos). Na antiguidade, a norma era fruto da vontade do Rei e dos Sacerdotes (fonte religiosa). Origem da formação do Estado Justiça privada: direito primitivo, aplicado pelo sacerdote, pelo déspota, pelo chefe tribal ou do clã. Baseado na tradição e costumes; caráter arbitrário. Justiça realenga(direito Realengo): governo absolutista. O rei era a lei, o povo, a justiça. Ausência do espaço público. Direito Canônico formulado gradualmente ao longo da Idade Média (baixa) na compilação das várias normas e princípios clericais. Codificado no século XI. Direito romano Arte ou ciência: oferece os fundamentos do Estado moderno, baseado no conceito de República (res pública). Desvinculou a moral da religião, ou a regulação dos costumes da influência religiosa. Instituiu o Direito Público, o Direito Processual, Penal e Privado. O direito Romano foi lido e interpretado na Idade Média. Assim, os textos originais perdidos, em boa parte, foram recompilados por exegetas e reescritos mais tarde

3 Justiça pública Direito Público: surge no contexto do Estado republicano (res+publica -latim) ou democrático (grego demon + archia), no qual o governo é formado por representantes dos cidadãos. Cidadão é o indivíduo nascido no território, possui herança familiar nacional e detém recursos econômicos ou bélicos para influir nos debates sobre os destinos do Estado. O déspota, chefe familiar grego, foi o primeiro sujeito social reconhecido como cidadão. Política Forma de comportamento social que trata da organização dos interesses comums ou coletivos mediante a participação direta ou indireta dos indivíduos. Atividade mediante a qual se instala e se mantém o Estado e se exerce o poder governamental ou a oposição ao governo. A política é um comportamento exclusivo do ser humano Estado Território ocupado e habitado (povo) que abriga organismos governamentais (governo) incumbidos de administrar a arrecadação de tributos e a sua aplicação, de assegurar a defesa (pelo uso da força) de suas fronteiras, sua independência e autonomia política (soberania) e de garantir a segurança pública por meio do ato de polícia (preventivo ou repressivo). Instituição ordenada jurídico-politicamente. O poder Poder: imposição de uma vontade mais forte sobre uma mais fraca. O poder do Estado ( ou do governante)se caracteriza pela imposição de vontade, mas negociada ou legitimada pelas partes. O governoé o organismo especializado na aplicação do poder político legal, ou seja, só pode exercer o poder definido em lei

4 Tipos de poder, segundo M. Weber Ideológico imposição de vontade ou vontade por meio do discurso, da expressão de idéias, pela argumentação ideológica. Exercem o poder ideológico os padres, pastores, professores, candidatos e políticos, intelectuais, escritores e jornalistas, entre outros. Tipos de poder Econômico impõe a vontade aquele que detém riqueza. Submete-se à vontade de quem possui riqueza aquele que apresenta carência dela. Os detentores de capital criam e mantém organizações que oferecem vagas e empregos àqueles que dependem do trabalho para obter riqueza. Assim, se submetem às normas e vontades do detentor do capital (empresas, por exemplo) Tipos de poder Político exercido pelo Estado. Weber define o poder político como aquele que se caracteriza pelo monopólio do uso da violência. Todo Estado reclama para si o uso exclusivo da violência para a preservação da ordem interna e para a defesa do território político. No Estado, ao cidadão não é permitido o uso da violência para reparar direitos lesados (vingança). No Estado Democrático, o uso do monopólio da violência é legitimado pela lei produzida no Estado de Direito. Transição da monarquia O poder absolutista (monárquico) encontra na tripartição do governo (Executivo, Legislativo e Judiciário) um modelo superior de governo. O primeiro Estado a adotar o sistema foi o Romano, depois o Inglês no século XVII. Os ingleses contrapuseram o sistema tripartite à tentativa da manutenção do poder monárquico, absolutista, que justificava-se pela doutrina da unicidade do poder do Estado

5 Estado moderno: Direito Civil Direito civil (cível): instituído na Inglaterra, no século XVII (1.690), a Câmara dos Comuns e reconhece o direito de serem proprietários de terras. Esse direito foi conseguido depois de 50 anos de lutas internas, da revolução inglesa. Como fundamento, também, do direito civil se encontrava a liberdade de imprensa. Estado Moderno: Direito Político É o reconhecimento pelo Estado de que o indivíduo que nele habita tem o direito de votar e ser votado. Reconhecimentos dos partidos políticos: século XVIII e XIX. Estado laico e sufrágio universal: Revolução Francesa estabelece os direitos à liberdade, igualdade e fraternidade. Fundação dos Estados Unidos da América: pacto federativo e representação com base em um homem, um voto Direito ao voto Locais e datas: Wyoming (EUA): 1869 Nova Zelândia: 1893 Austrália: 1902 Inglaterra: 1918 Alemanha: 1919 EUA: 1920 Brasil: 1946 (a Constituição de 34 previa, mas o golpe de 1937 anulou o direito) Direito Social: século XX Reconhecimento político pelo Estado das necessidades humanas básicas: Bem-estar econômico mínimo. Trabalho e salário dignos. Saúde e Educação. Habitação e Alimentação. Informação e Comunicação

6 Direitos tutelados O Estado tem a incumbência de tutelar direitos, isto é, de amparar qualquer cidadão e oferecer os dispositivos governamentais necessários a assegurar que as leis previnam ou reparem os direitos lesados. O Direito Nacional se divide em dois grandes ramos: Direito Público disciplina os interesses gerais da sociedade e se caracteriza pela imperatividade das normas que não podem ser desobedecidas por convenções particulares (privadas). Direito Privado trata das relações entre as pessoas físicas por meio de contratos das partes e vigora enquanto a vontade das partes não se diferencie da do legislador. Ramos do Direito Direito Público Direito Constitucional (Funda e fixa a estrutura do Estado e os direitos fundamentais da pessoa humana). Direito Administrativo (regula a administração da coisa pública). Direito Penal e Processual Penal. Direito Processual Civil (regula os processos de ações no Poder Judiciário). Direito Financeiro (regula a organização das finanças do Estado). Direito Trabalhista (regula as relações de trabalho subordinado) Direito privado Direito Civil Regula os direitos e obrigações de ordem privada concernente às pessoas, aos bens (patrimoniais) e às suas relações. Direito Comercial Regula a profissão dos comerciantes, seus atos e contratos. Tutela O Estado moderno tem a obrigação de amparar e proteger: Integridade patrimonial (assegurar a posse de um bem imóvel ou móvel, desde que adquirido legitimamente). Integridade física (assegurar a proteção física à pessoa humana). Integridade moral (assegurar a proteção da honra da pessoa humana ou da pessoa jurídica)

7 Tutela patrimonial Tutela Física Direito Civil Direito Comercial A tutela patrimonial compreende os bens materiais (móveis e imóveis) e os bens imateriais (Direito Autoral protege as idéias expressas com valor estético) O Direito Penal define os crimes contra o patrimônio O Direito Civil regula as relações contratuais entre as pessoas. O Direito Comercial regula as relações de comércio. Parte do Direito que ampara o corpo (estrutura biológica) do indivíduo. O Direito Penal define as condutas criminosas que se caracterizam por violar a integridade física de um indivíduo. O Direito Penal também define como prevenir e como reprimir as condutas criminosas. No Direito Penal e no Direito Processual Penal estão previstas as formas e métodos de ações penais aplicadas àqueles acusados de autoria criminosa Tutela Moral Amparo legal ao Direito à honra, à dignidade, ao respeito à pessoa humana. Honra é um bem pessoal e profissional. Todos cidadãos têm direito a ter a honra amparada legalmente. Honra é a fama adquirida socialmente. A honra abrange a dignidade, o decoro ou respeitabilidade e a imagem social do indivíduo. A honra permite ao indivíduo angariar maior credibilidade na convivência social. Crime e pena O Código Penal prevê os crimes e as penas nos crimes contra a honra. Crime ato anti-social e anti-jurídico. Pena punição legítima proporcional ao crime. Toda pena prevê a supressão da liberdade do condenado. O Código Civil prevê as indenizações morais e materiais decorrentes das ofensas à honra. A Le de Imprensaprevê os crimes e penas contra crimes contra a honra praticados pelos meios de comunicação social (também as indenizações cíveis)

8 Classificação das leis Imperativas: determinam a obrigatoriedade de um ato. Proibitivas: vedam determinado ato. Facultativas ou permissivas: facultam um ato. Geral: regula todo um ramo do direito (os códigos). Comum: vigora em todo território nacional. Direito Público: regula a organização do Estado ou do interesse público / Privado regem relações entre indivíduos. 29 8