1 PROC. CIVIL PONTO 1: TUTELA DE URGÊNCIA i PONTO 2: a) CLASSIFICAÇÃO DA TUTELA DE URGÊNCIA PONTO 3: b) MODALIDADES CLASSIFICAÇÕES NO ÂMBITO DA TUTELA DE URGÊNCIA: _ TUTELA DE URGÊNCIA CAUTELAR: _ TUTELA DE URGÊNCIA ANTECIPADA: TUTELA ANTECIPADA GENÉRICA ART. 273 1 CPC. TUTELA A. ESPECÍFICA ART. 461 E 461-A CPC 2. 1 Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação e: (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) I - haja fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação; ou (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório do réu. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 1 o Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo claro e preciso, as razões do seu convencimento. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 2 o Não se concederá a antecipação da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 3 o A efetivação da tutela antecipada observará, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 o e 5 o, e 461-A. (Redação dada pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 4 o A tutela antecipada poderá ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em decisão fundamentada. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 5 o Concedida ou não a antecipação da tutela, prosseguirá o processo até final julgamento. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 6 o A tutela antecipada também poderá ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrarse incontroverso. (Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 7 o Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer providência de natureza cautelar, poderá o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em caráter incidental do processo ajuizado. (Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 2 Art. 461. Na ação que tenha por objeto o cumprimento de obrigação de fazer ou não fazer, o juiz concederá a tutela específica da obrigação ou, se procedente o pedido, determinará providências que assegurem o resultado prático equivalente ao do adimplemento. (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 1 o A obrigação somente se converterá em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossível a tutela específica ou a obtenção do resultado prático correspondente. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 2 o A indenização por perdas e danos dar-se-á sem prejuízo da multa (art. 287). (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 3 o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficácia do provimento final, é lícito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificação prévia, citado o réu. A medida liminar poderá ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em decisão fundamentada. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994)
2 TUTELA A. NORMADA: são modalidade de provimentos antecipatórios que estão previstos nos procedimentos especiais do CPC ou na legislação extravagante, cujos requisitos são diversos daqueles contemplados no ART. 273 CPC, mas que tem a natureza de tutela antecipada; por exemplo, liminares possessórias. Estas têm a natureza de tutela antecipada. Art. 928 3 CPC. Também uma liminar em ação nunciação de obra nova ou de mandado de segurança, tudo é tutela antecipada. Nós tínhamos tutela antecipada muito antes do art. 273 CPC, mas apenas nos especiais. A grande revolução do art. 273 CPC foi introduzir no processo de conhecimento. _MEDIDAS URGENTES QUE PODEM SER CONCEDIDAS DE OFÍCIO (ART. 797 CPC 4 ) Características da TUTELA CAUTELAR para PIERO CALAMANDREI: segundo este doutrinador, a finalidade do processo cautelar é proteger o processo principal. Em razão de proteger o processo principal, diz este doutrinador, o processo cautelar seria um mero instrumento a serviço do processo principal (o instrumento de outro instrumento) sendo uma de suas características a instrumentalidade. Esta doutrina elenca ainda, a provisoriedade. O processo cautelar seria provisório, pois quando julgada a ação principal, o provimento cautelar será substituído por um provimento definitivo. A ideia de substituição por algo definitivo é bastante forte no processo cautelar. Essas ideias estão no livro III do CPC. Art. 796 5, Art. 800 6 e 808, inc. III 7 ambos do CPC. 4 o O juiz poderá, na hipótese do parágrafo anterior ou na sentença, impor multa diária ao réu, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatível com a obrigação, fixando-lhe prazo razoável para o cumprimento do preceito. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 5 o Para a efetivação da tutela específica ou a obtenção do resultado prático equivalente, poderá o juiz, de ofício ou a requerimento, determinar as medidas necessárias, tais como a imposição de multa por tempo de atraso, busca e apreensão, remoção de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessário com requisição de força policial. (Redação dada pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 6 o O juiz poderá, de ofício, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. (Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) Art. 461-A. Na ação que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela específica, fixará o prazo para o cumprimento da obrigação. (Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 1 o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gênero e quantidade, o credor a individualizará na petição inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregará individualizada, no prazo fixado pelo juiz. (Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 2 o Não cumprida a obrigação no prazo estabelecido, expedir-se-á em favor do credor mandado de busca e apreensão ou de imissão na posse, conforme se tratar de coisa móvel ou imóvel. (Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 3 o Aplica-se à ação prevista neste artigo o disposto nos 1 o a 6 o do art. 461.(Incluído pela Lei nº 10.444, de 7.5.2002) 3 Art. 928. Estando a petição inicial devidamente instruída, o juiz deferirá, sem ouvir o réu, a expedição do mandado liminar de manutenção ou de reintegração; no caso contrário, determinará que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o réu para comparecer à audiência que for designada. 4 Art. 797. Só em casos excepcionais, expressamente autorizados por lei, determinará o juiz medidas cautelares sem a audiência das partes. 5 Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste é sempre dependente.
3 Nos termos do art. 796 CPC, o processo cautelar é dotado de autonomia e dependência. A autonomia deste artigo significa autonomia de procedimento, significando que tem princípios próprios e regras próprias. Já a dependência significa que o processo cautelar depende do processo principal porque o protege. O art. 800 8 CPC trata da competência para processar e julgar uma Cautelar, nos termos deste artigo, as cautelares preparatórias devem ser ajuizadas perante o foro competente para processar e julgar a ação principal. Em contrapartida, as cautelares incidentes devem ser ajuizadas perante o mesmo foro onde estiver se processando a principal. Art. 808, inc. III CPC cessa a eficácia da medida cautelar se o processo principal for instinto, com ou sem resolução do mérito. Características da TUTELA CAUTELAR DE ACORDO com Ovídio: este doutrinador não concorda com o que o doutrinador Calamandrei refere, logo não concorda com o CPC. (para concurso é complexo utilizá-lo, mas necessário para compreensão). Segundo Ovídio o PROCESSO CAUTELAR não tem função de proteger o PRINCIPAL, mas sim preservar e assegurar o direito da parte sem jamais satisfazer. Com essa afirmação, Ovídio nega a EXISTÊNCIA DE CAUTELARES SATISFATIVAS. Se houver satisfação não estaremos diante de tutela cautelar, mas sim de tutela antecipada ; Ovídio aprofundou Pontes de Miranda. Para Ovídio o processo cautelar não é mero instrumento, pois realiza Direitos, logo segundo Ovídio, a instrumentalidade não seria uma característica da tutela cautelar, pois a cautelar realiza direitos. Em razão de este doutrinador entender que a tutela cautelar não satisfaz, mas apenas preserva o Direito da parte, ele entende que o processo cautelar não é provisório, mas temporário. Segundo Ovídio, sempre que se afirma que algo é provisório nós imaginamos que um dia o definitivo irá acontecer, logo o provisório antecipa. *Exemplo 1: entre temporário e definitivo de LOPES DA COSTA : imaginem que se more em barracas até que o imóvel fique pronto, logo as barracas antecipam moradia. No caso, a tutela antecipada seria as barracas. *Exemplo 2: Os andaimes em uma construção são temporários, pois duram enquanto durarem a construção. Os andaimes são como o processo cautelar e a construção representa o direito da parte. 6 Art. 800. As medidas cautelares serão requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatórias, ao juiz competente para conhecer da ação principal. Parágrafo único. Interposto o recurso, a medida cautelar será requerida diretamente ao tribunal. (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994) 7 Art. 808. Cessa a eficácia da medida cautelar: III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento do mérito. 8 Art. 800. As medidas cautelares serão requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatórias, ao juiz competente para conhecer da ação principal. Parágrafo único. Interposto o recurso, a medida cautelar será requerida diretamente ao tribunal. (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 13.12.1994)
4 Calamandrei afirma que o processo cautelar é provisório. Para este doutrinador o provisório também antecipa; o provisório também satisfaz, mesmo tendo esta concepção de provisório Calamandrei afirma: Processo cautelar é provisório, logo se entende que o provisório, antecipa e satisfaz; ele inclui os procedimentos satisfativos dentro do processo cautelar e consequentemente chega à conclusão que cautelar satisfativa existe, porque parte da ideia de provisoriedade. Calamandrei tutela cautelar provisoriedade (antecipa/satisfaz) cautelar satisfativa existe. Ovídio tutela cautelar temporariedade (não antecipa/não satisfaz) CAUTELAR SATISFATIVA NÃO EXISTE. Ovídio TUTELA ANTECIPADA provisoriedade antecipa/satisfaz Ovídio dizia que nunca o legislador entendeu seu entendimento do art. 273 CPC. Exemplo de cautelar que preserva e não satisfaz: ação de reintegração de posse de um bosque, composto por espécies nativas com alto valor comercial. O que mais tem valor não é a terra, mas sim as árvores. Ajuizar ação, para que durante o curso da reintegração de posse, essa posse fique com um terceiro, visando preservar as árvores. FUNGIBILIDADE ENTRE PROVIMENTOS URGENTES: se for ajuizada ação como cautelar o magistrado pode conceder tutela antecipada e vice-versa? Ovídio jamais aceitou a fungibilidade entre provimentos urgentes. Em 2002 foi acrescentado o 7º no art. 273 CPC, cuja redação é de Athos Gusmão Carneiro, que positivou a fungibilidade entre tutela antecipada e cautelar. Ou seja, se for ajuizada uma ação com pedido de tutela antecipada o magistrado pode conceder como tutelar cautelar. E quanto a FUNGIBILIDADADE NA VIA INVERSA, que não está prevista no 7º, ou seja, ajuizada ação cautelar será que é possível conceder tutela antecipada? Posição minoritária (Ovídio), não aceita a fungibilidade, pois são institutos diferentes. A maioria aceita a fungibilidade na via inversa. Para aceitar a fungibilidade deve-se ter a ideia de que um processo não é um fim em si mesmo, serve para realização de direitos. Existem incompatibilidades procedimentais, entretanto, essas incompatibilidades procedimentais podem ser resolvidas através de emenda à inicial, por exemplo. TUTELA ANTECIPADA GENÉRICA - ART. 273 CPC: este artigo tem dentro dele três modalidades de tutela antecipada. Existem 3 requisitos que devem estar, alternativamente, vinculados a outros dois. Verossimilhança, prova inequívoca, reversibilidade do provimento, que alternativamente, devem estar vinculados ao perigo de dano irreparável ou com o propósito procrastinatório do réu. Verossimilhança: é a probabilidade do direito estar ao lado daquele que pretende o provimento antecipatório. Há verossimilhança na tutela cautelar, todavia na tutela antecipada a verossimilhança vai se dar em um grau mais forte, pois está vinculada a prova inequívoca.
5 Prova inequívoca: de acordo com entendimento dominante a prova inequívoca referida no art. 273 CPC é prova inequívoca da verossimilhança e não prova inequívoca da verossimilhança e não do Direito posto em causa. Meios de prova que podem ser utilizados para a demonstração da prova inequívoca: todos, inclusive a testemunhal. O art. 273 CPC não contém dentro dele a previsão de uma audiência para ouvir testemunhas, o que faz com que alguns doutrinadores afirmem que não seria possível, pois não há audiência, entretanto, é possível a prova testemunhal; a doutrina refere à aplicação do art. 804 9 CPC e contém a previsão de uma audiência de justificação prévia. Reversibilidade do provimento: há uma crítica geral a expressão reversibilidades do provimento, porque são agraváveis. Se todos os provimentos antecipatórios são reversíveis, porque agraváveis; que reversibilidade é esta do art. 273 do CPC? Posição dominante a reversibilidade tratada neste artigo é a dos efeitos práticos fáticos do provimento. A reversibilidade dos efeitos práticos do provimento possibilita o retorno das coisas ao status quo anterior, se for revogado o provimento antecipatório. É retornar a situação das partes como eram antes. Mesmo aqueles que entendem ser necessária a reversibilidade dos efeitos fáticos do provimento excepcionam, em alguns casos, a exigência desse requisito, mais precisamente, naquelas demandas que envolvem direitos fundamentais; por exemplo, nas ações para fornecimento de medicamentos, se for deferido uma tutela antecipada para o fornecimento do medicamento, não tem como devolver o medicamento. Na verdade esta exceção se sustenta a partir do princípio da proporcionalidade, ou seja, o magistrado faz um juízo de ponderação de interesses. Devendo preponderar a tutela de Direitos fundamentais. Posição minoritária: a reversibilidade que se exige para concessão da tutela antecipada é a reversibilidade dos efeitos jurídicos do provimento, não sendo possível retornar-se às coisas ao status quo anterior, mas é possível o pagamento do sucedâneo pecuniário. O perigo de dano irreparável tem relação com o perigo da demora na tramitação do processo. Antecipa-se a tutela, pois se o processo demorar demais o autor poderá sofrer um dano irreparável. A tutela antecipada veio para reduzir os prejuízos que o tempo causa ao autor do processo. Distingue-se do perigo da demora, pois este tem relação com risco de dano iminente ou o propósito procrastinatório do réu se caracteriza como artifício que o réu se utiliza para que o processo demore tramitando. Processo lento, demorado, mantém o status quo e a manutenção do status quo interessa apenas para réu. Ex: advogado que fica com autos por um ano. Interposição de recursos procrastinatórios. Concessão e legitimação para requerer um provimento antecipatório: nos termos do caput do artigo 273 CPC a tutela antecipada não pode ser concedida de ofício, precisa do requerimento da parte. Problema: de quem é a legitimação para requerer uma tutela antecipada? O réu poderá requerer uma tutela antecipada sempre que deduzir pretensão contra o autor. (quando fizer uma reconvenção ou fizer um contrapedido). 9 Art. 804. É lícito ao juiz conceder liminarmente ou após justificação prévia a medida cautelar, sem ouvir o réu, quando verificar que este, sendo citado, poderá torná-la ineficaz; caso em que poderá determinar que o requerente preste caução real ou fidejussória de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer. (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973)
6 Momento para o magistrado conceder o provimento antecipatório: pode conceder no curso do processo, e nesse caso, de acordo com entendimento dominante, a decisão é interlocutória cabendo agravo de instrumento. 2º - o magistrado pode conceder a antecipação de tutela no próprio corpo da sentença; nesse caso qual recurso? STJ (posição dominante) recurso de apelação, pois deve preponderar o conteúdo finalístico do ato, a sentença é ato maior devendo abranger os atos menores. (para concurso) quanto aos efeitos da apelação posição dominante aplica-se analogicamente o art. 520, inc. VII 10 CPC trata das sentenças que confirmam tutela antecipada, mas estamos falando de tutelas que concedem. Só se confirma o que foi concedido e se concede o que nunca foi concedido. Quanto ao não efeito suspensivo da apelação: de acordo com jurisprudência do STJ, o não efeito suspensivo da apelação vai atingir apenas parte da sentença que tiver antecipado a tutela. Posição minoritária: da sentença que concede uma tutela antecipada, caberiam dois recursos contra essa sentença (apelação e contra a concessão da tutela caberia agravo de instrumento) - (tese de Marinoni, mas não é aceita). Outro momento em que a tutela pode ser antecipada é no âmbito recursal: nesse caso ela recebe o nome de efeito ativo ou ainda efeito suspensivo ativo; prevista apenas no agravo de instrumento art. 527 CPC e será despachada pelo autor do agravo, na justiça estadual RS essa decisão é irrecorrível cabendo apenas pedido de reconsideração contra ele, pois o CPC não tem recurso cabível. Na justiça federal encontra-se decisões admitindo o agravo regimental. Nos demais recursos, em que pese não estar positivado no código, também se admite tutela antecipada, a jurisprudência e a doutrina admitem esse efeito. MODALIDADE DE CONCESSÃO DE UM PROVIMENTO ANTECIPATÓRIO: _ LIMINAR: origem da expressão liminar - in limine significando no início do processo. São provimentos prolatados pelo magistrado no início do processo. O magistrado pode, liminarmente, indeferir uma inicial. Entretanto, a expressão liminar acabou se vulgarizando no âmbito externo. Ouvimos a expressão liminar como sinônimo de tutela de urgência. Consequentemente, o termo liminar não é sinônimo de cautelar. Temos liminares no processo cautelar, como também liminares antecipatórias e também em mandado de segurança. Em ação de embargos de terceiro. Quais são as possibilidades de concessão de liminar? São três. INALDITA ALTERA PARTE/PARS: na primeira hipótese, não há que se falar em violação do princípio do contraditório porque há contraditório, mas é diferido ou postergado. O réu não é ouvido antes, mas é ouvido após a concessão da medida. Quais hipóteses cabem inaldita altera pars? Em razão da urgência, se não der tempo de ouvir o réu e se o réu puder frustrar a execução da medida. Segunda hipótese: mediante ouvida da parte contrária que é quando nos vamos ter o contraditório prévio. Terceira hipótese: é mediante audiência de justificação prévia que será designada sempre que houver a necessidade de se ouvir testemunhas para concessão de tutela antecipada. 10 Art. 520. A apelação será recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Será, no entanto, recebida só no efeito devolutivo, quando interposta de sentença que: (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1º.10.1973) VII - confirmar a antecipação dos efeitos da tutela; (Incluído pela Lei nº 10.352, de 26.12.2001)
7 O magistrado pode conceder uma tutela antecipada, o STJ confirma a tutela; confirmada esta tutela será que o juiz de 1º grau poderá julgar improcedente a ação, contrariando o que o STJ tiver dito em sede de tutela antecipada? É possível, ainda que o STJ tenha confirmado provimento antecipatório, pois a cognição judicial, por ocasião da sentença é plenária e abrangente. Já a cognição judicial em sede de tutela antecipada é sumária. O juiz concedeu e julgou improcedente a ação, mas esqueceu de revogar a tutela antecipada. Será que ela está automaticamente revogada ou se matem? De acordo com entendimento dominante, se o magistrado julgar a ação improcedente, reputar-se automaticamente a tutela antecipada. Como conseguir de volta a liminar que foi automaticamente revogada com a sentença de improcedência? deverá interpor o recurso de apelação e na apelação requerer um efeito ativo (tutela antecipada). A apelação é interposta em 1º grau, mas o juiz não pode despachar o pedido de efeito ativo devido o art. 463 11 CPC, como se chega ao Tribunal, portanto? De acordo com entendimento dominante, deve se ajuizar ação cautelar diretamente no Tribunal, entretanto há entendimento no sentido de que bastaria um simples requerimento no Tribunal. Se o juiz concede tutela antecipada e posteriormente julga improcedente a ação? Será que o juiz pode julgar improcedente e manter os efeitos da liminar? De acordo com entendimento dominante se o magistrado julga a ação improcedente não pode manter os efeitos da liminar, seria incompatível. Todavia, na doutrina há autores que dizem que pode (ATHOS GUSMÃO CARNEIRO e OVÍDIO). Juiz concede tutela antecipada, são exauridos todos os recursos contra ela, depois julga a ação procedente. E o juiz esquece-se de confirmar a tutela antecipada. Será que ela estará automaticamente confirmada? De acordo com entendimento dominante a tutela antecipada estará automaticamente dominada, pois mais abrangente. Tutela antecipada contra fazenda pública: via de regra, é possível a concessão da tutela antecipada contra a fazenda. Entretanto, via de regra, a fazenda pública deve ser ouvida. Excepcionalmente, é que a tutela antecipada vai ser concedida inaudita altera parte contra a fazenda, quando estiver em jogo Direito fundamentais e se não der tempo de ouvir a fazenda pública, nesse caso, o magistrado vai se valer do princípio da proporcionalidade. Em uma hipótese não é possível a tutela antecipada/ ou qualquer liminar contra a fazenda pública: na hipótese do art. 2º-b 12 da lei 9494/97. Quando a liminar tiver por objeto benefícios ou vantagens a servidores públicos. Expressão: transito em julgado é que faz concluir essa hipótese. 11 Art. 463. Publicada a sentença, o juiz só poderá alterá-la: (Redação dada pela Lei nº 11.232, de 2005) I - para Ihe corrigir, de ofício ou a requerimento da parte, inexatidões materiais, ou Ihe retificar erros de cálculo; II - por meio de embargos de declaração. 12 Art. 2 o -B.A sentença que tenha por objeto a liberação de recurso, inclusão em folha de pagamento, reclassificação, equiparação, concessão de aumento ou extensão de vantagens a servidores da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, inclusive de suas autarquias e fundações, somente poderá ser executada após seu trânsito em julgado. (Incluído pela Medida provisória nº 2.180-35, de 2001)
8 _ TUTELA ANTECIPADA PREVENTIVA: concedida com perigo de dano irreparável. _ TUTELA ANTECIPADA REPRESSIVA: concedida com propósito manifestamente procrastinatório do réu. _ TUTELA ANTECIPADA DA PARCELA INCONTROVERSA: 6º, ART. 273 CPC. i BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR: Retratando o posicionamento dominante do CPC Calamandrei tem a obra de Galeno Lacerda (Comentários ao CPC, Editora Forense) - É obra fiel ao livro III do CPC. Para cautelares (Galeno Lacerda e Carlos Alberto) cuidar jurisprudência, pois não está atualizada. OVÍDIO ARAÚJO BAPTISTA DA SILVA Curso de Processo Civil Obra: Processo Cautelar. MARINONI, LUIZ GUILHERME (forte influência do Ovídio) Processo Cautelar. MINISTRO TEORI A. SAVASKI - Antecipação de tutela. MARINONI - TUTELA ANTECIPADA ESPECÍFICA (muito cobrada em concursos). HUMBERTO THEODORO JUNIOR (obra mais superficial) LUIZ ORIONE NETO obra boa para estudar em concurso, para prova objetiva, para banca oral não é interessante.