Questões Comentadas da Constituição Federal Olá Concursando, Hoje vamos estudar algumas questões sobre Teoria Constitucional e sobre a própria Constituição Federal de 1988. Eu selecionei nove questões elaboradas por três das maiores bancas do país Cespe, ESAF e FCC. Mas vamos lidar com mais questões Cespe, que é responsável pela prova do MPU/2010. Espero que antes de ler o comentário ou checar o gabarito (que, propositadamente, coloquei só ao final do material) você tente responder a questão. Isto é importante para se exercitar. Então, vamos lá... 01) TRT/23ª Região FCC/2004: Tendo em vista a classificação das constituições considere: I. A Constituição formada por um plebiscito popular sobre um projeto elaborado por uma Junta Governativa ou por um Ditador. II. A Constituição como sendo o peculiar modo de existir do Estado, reduzido, sob forma escrita, a um documento solenemente estabelecido pelo poder constituinte e somente modificável por processos especiais e normas de conduta especiais nela própria estabelecidos. Essas afirmações, dizem respeito, respectivamente, às constituições (A) cesarista e formal. (B) outorgada e material. (C) rígida e flexível. (D) rígida e semi-rígida. (E) não escrita e escrita. 02) MMA (Agente Administrativo) Cespe/2009: Uma Constituição do tipo cesarista se caracteriza, quanto à origem, pela ausência da participação popular na sua formação. ( )
Existem duas outras classificações quanto à origem, são as Constituições Cesaristas e as Constituições Pactuadas. Elas são definidas por alguns doutrinadores e sua cobrança em provas de concursos é raríssima, mesmo em concursos de Magistratura, OAB ou MP. No entanto, como o objetivo é prepará-lo para qualquer surpresa que as provas venham a trazer, aqui estão os conceitos e as questões. Cesaristas: segundo o Professor José Afonso da Silva, a Constituição Cesarista é formada por plebiscito popular sobre um projeto elaborado por um Imperador (plebiscitos napoleônicos) ou um Ditador (plebiscito de Pinochet, no Chile). A participação popular, nesses casos, não é democrática, pois visa apenas ratificar a vontade do detentor do poder... não é propriamente outorgada, mas tampouco é democrática, ainda que criada com participação popular. Pactuadas: nascem do pacto entre duas forças dominantes da sociedade, acordando os interesses de cada lado. Muito comum na Idade Média, para pactuar os interesses da realeza, de um lado, e da nobreza e burguesia, do outro lado. 03) Agente da Polícia Federal Cespe/1997: Conhece-se como constituição-dirigente aquela que atribuí ao legislador ordinário, isto é, infraconstitucional, a missão de dirigir os rumos do Estado e da sociedade. ( ) 04) AFRF ESAF/2000: Numa Constituição classificada como dirigente, não se encontram normas programáticas. ( ) Além das classificações clássicas, que vimos no Toque de Mestre anterior, a Constituição brasileira é ainda considerada uma Constituição Dirigente. Isto porque ela apresenta um Estado que não se limita à defesa das liberdades individuais, sem interferir no seu exercício (Estado liberal). Ao contrário, descreve um Estado que, ao invés de apenas se abster, atua desempenhando prestações positivas para assegurar o exercício dos direitos fundamentais. No dizer de Canotilho, a Constituição dirigente determina tarefas, estabelece programas e define fins, dirigindo os rumos do Estado. É característica desse tipo de Constituição a existência de grande número de normas programáticas, que trazem programas de ação para o Estado, políticas públicas que devem ser implantadas por ele. As questões são antigas, isto é quase nunca abordado nas provas, mas, como já dito acima: o objetivo é prepará-lo para qualquer surpresa que as provas venham a trazer. Agora, vamos rever as classificações da CF/88 trazidas no Toque de Mestre anterior: 1. Promulgada quanto à origem; 2. Escrita quanto à forma;
3. Analítica quanto à extensão; 4. Formal quanto ao conteúdo; 5. Dogmática quanto ao modelo de elaboração; 6. Rígida quanto ao processo de alteração; 7. Eclética quanto ao critério ideológico. 05) Auditor da Receita ESAF/2005: Uma constituição não-escrita é aquela cujas normas decorrem de costumes e convenções, não havendo documentos escritos aos quais seja reconhecida a condição de textos constitucionais. ( ) Atenção para o fato de que as Constituições não-escritas possuem, sim, textos escritos. Elas recebem essa denominação apenas por não terem esses textos compilados em documento único. 06) AFTN - ESAF/94: Quanto ao direito ordinário pré-constitucional é correto afirmar-se: (A) é todo ele incompatível com a nova Constituição. (B) deve ser considerado como recebido pela nova ordem constitucional, desde que se mostre com ela compatível, tanto sob o aspecto formal, quanto sob o aspecto material. (C) deve ser considerado como recebido pela nova ordem constitucional, desde que se mostre compatível com a constituição de uma perspectiva estritamente formal. (D) a incompatibilidade entre lei anterior e norma constitucional superveniente refere-se apenas a aspectos materiais (conteúdo). Essa incompatibilidade não pode, todavia, ser aferida no processo de controle abstrato de normas. (E) a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal considera que toda lei ordinária incompatível com a norma constitucional superveniente deve ser considerada inconstitucional, podendo, por isso, sua legitimidade ser aferida no processo de controle abstrato de normas. Para o STF, uma lei não recepcionada por uma nova Constituição não pode ser considerada inconstitucional. Será apenas revogada. O Tribunal entende que só as leis feitas após a Constituição e que já nascerem incompatíveis com ela podem ser tidas como inconstitucionais.
Se a lei nascer de acordo com a Constituição vigente e, posteriormente, com o advento de emenda constitucional, tornar-se incompatível com o texto da lei maior, não se tornará inconstitucional. Será apenas revogada. Não poderá, portanto, ser objeto de controle de constitucionalidade. O que se verificará é se foi ou não recepcionada. Dessa forma, a inconstitucionalidade de uma lei sempre será originária, uma vez que estará presente desde a sua origem. 07) TRT/17ª Região (Analista Judiciário Área Administrativa) Cespe/2009: A separação dos Poderes no Brasil adota o sistema norte-americano checks and balances, segundo o qual a separação das funções estatais é rígida, não se admitindo interferências ou controles recíprocos. ( ) A Separação dos Poderes é um conceito consagrado por Montesquieu, em O Espírito das Leis. Sistema de Freios e Contrapesos (checks and balances) é um sistema americano, adotado na estrutura da organização e relação dos poderes no Brasil, que consiste no controle que um Poder exerce sobre o outro, respeitando o limite dado pela Constituição, sob pena de afronta ao Princípio da Independência dos Poderes. Vejamos alguns exemplos: O veto do Presidente da República (Poder Executivo) a projeto de lei do Poder Legislativo; A nomeação de alguns magistrados (Poder Judiciário) feita pelo Presidente da República (Poder Executivo); A declaração de inconstitucionalidade de uma lei (Poder Legislativo) feita pelo Poder Judiciário. 08) TRT/17ª Região (Analista Área Judiciária) Cespe/2009: Caso um escritório de advocacia seja invadido, durante a noite, por policiais, para nele se instalar escutas ambientais, ordenadas pela justiça, já que o advogado que ali trabalha estaria envolvido em organização criminosa, a prova obtida será ilícita, já que a referida diligência não foi feita durante o dia. ( ) Art. 5º, XI - a casa é asilo inviolável do indivíduo, ninguém nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinação judicial;
Embora a Constituição utilize a palavra casa, dando a idéia de âmbito residencial, a doutrina e a jurisprudência têm ampliado este conceito para incluir também na inviolabilidade os locais privados onde se exerça atividade profissional como, por exemplo, escritórios de advocacia, consultórios médicos, etc. Além dos locais de hospedagem provisória, hotéis, motéis, pousadas, hospedarias, etc. Recentemente, o STF, excepcionando a regra contida no inciso XI, do art. 5º, passou a admitir uma hipótese de ingresso no domicílio profissional, por ordem judicial, à noite, sem o consentimento dos envolvidos, para a instalação de equipamento de escuta ambiental. Na situação, o ingresso durante o dia seria inútil e prejudicaria a investigação. Por isso, o tribunal admitiu a hipótese. A questão do CESPE, em 2009, foi rápida na novidade, cobrando o assunto logo após a decisão. 09) TCU/AFCE CESPE/1998: Considerando as normas pertinentes aos remédios constitucionais na Constituição de 1988, julgue os itens a seguir. (A) Apenas ações judiciais foram previstas na Constituição de 1988 como remédios constitucionais garantidores dos direitos fundamentais. (B) A ação de habeas corpus destina-se a evitar qualquer ilegalidade praticada contra direito do cidadão no curso de processo penal. (C) O mandado de segurança não tutela direito amparável por habeas corpus. (D) O mandado de segurança pode ser impetrado, em certos casos, mesmo se necessário for o exame das provas. (E) Qualquer direito previsto no ordenamento jurídico e não-regulamentado pode ser satisfeito por meio do mandado de injunção. Costuma-se chamar de remédios constitucionais os instrumentos postos pela Carta Magna à disposição dos cidadãos para solucionar situações de eventual desrespeito a direitos fundamentais. Com exceção da Ação Civil Pública, que está prevista no art. 129, da CF, encontram-se todos previstos no art. 5º da CF. São eles: Habeas corpus (inciso LXVIII); Art. 5º, LXVIII - conceder-se-á "habeas-corpus" sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder; Habeas data (inciso LXXII);
Art. 5º, LXXII - conceder-se-á "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público; b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Mandado de segurança individual (inciso LXIX); Art. 5º, LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público; Mandado de segurança coletivo (inciso LXX); Art. 5º, LXX - o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por: a) partido político com representação no Congresso Nacional; b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; Direito de petição (inciso XXXIV, a); Art. 5º, XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; Direito à certidão (inciso XXXIV, b); Art. 5º, XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: b) a obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal; Mandado de injunção (inciso LXXI);
Art. 5º, LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania; Ação popular (inciso LXXIII); Art. 5º, LXXIII - qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência; Ação civil pública (art. 129, III). Art. 129. São funções institucionais do Ministério Público: III - promover o inquérito civil e a ação civil pública, para a proteção do patrimônio público e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; Em relação à questão, a alternativa (A) está errada, pois, dentre os remédios constitucionais citados, existem dois que se configuram em instrumentos administrativos, são eles o Direito de Petição e o Direito de Certidão. Bem, chegamos ao final por hoje. As questões não foram selecionadas por grau de dificuldade ou por serem mais atuais, mas pelo objetivo de abordar ou revisar certos assuntos e discutir outros importantes ou que tragam informações que podem ser o diferencial para você numa prova. Estude, revise, pratique. Para saber tudo sobre a matéria, estudando a teoria do Direito Constitucional e a parte inicial da CF/88 até o artigo 43, com inúmeras dicas de pegadinhas, pontos polêmicos, estudo comparado com outras leis, não deixe de adquirir e estudar o livro Constituição Federal Esquematizada vol. I, uma parceria minha com Orman Ribeiro, publicado pela Editora Ferreira. Fundamental. Muito bom estudo e boa sorte sempre! Abraço, Co-autora do livro Constituição Federal Esquematizada vol. I
Gabarito 1. A 2. E 3. E 4. E 5. E 6. D 7. E 8. E 9. A