INTRODUÇÃO...21 CAPÍTULO I PROCESSO COOPERATIVO: O PARADIGMA PROCESSUAL A PARTIR DA CONSTITUCIONALIZAÇÃO DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL...25 1.1. A constitucionalização do direito... 25 1.2. Um novo modelo de processo o processo cooperativo na contraposição entre os modelos dispositivo e inquisitivo... 28 1.2.1. O modelo de juiz no processo cooperativo... 36 1.3. Os deveres decorrentes do princípio da cooperação... 37 1.4. Os desafios e perspectivas do processo cooperativo... 40 1.5. O princípio da cooperação e o CPC/2015... 41 1.6. Modelo cooperativo e ônus da prova... 43 1.7. O princípio da flexibilidade processual e procedimental... 47 CAPÍTULO II PROVA E CONVICÇÃO NO PROCESSO CIVIL...53 2.1. Significado, Finalidade e Importância da prova no Processo Civil... 53 2.2. Direito constitucional à prova.... 58 2.3. Convicção Judicial.... 61 2.3.1. Ponderação inicial.... 61 2.3.2. Teorias acerca do convencimento judicial... 63 2.3.2.1. Quanto à valoração da prova... 63 2.3.2.1.1. Sistema da prova legal... 63 2.3.2.1.2. Sistema da livre convicção... 64
16 ÔNUS DA PROVA E SUA DINAMIZAÇÃO Lucas Buril de Macêdo e Ravi Peixoto 2.3.2.1.3. Persuasão Racional.... 64 2.3.2.2. Quanto à convicção.... 66 2.3.2.2.1. A tese sueca... 66 2.3.2.2.2. Överviktsprincip ou Überwiegensprinzip... 67 2.3.2.2.3. A tese da adequação do módulo da prova. 68 2.3.2.2.4. A tese dos standards probatórios... 69 2.3.3. Convicção, presunção e regras da experiência.... 70 2.3.4. Limites à prova pelo processo civil.... 74 CAPÍTULO III ÔNUS DA PROVA...77 3.1. Introdução... 77 3.2. Noções acerca de ônus e de ônus da prova.... 79 3.3. Entre ônus da prova e presunção a adequada compreensão de dois conceitos distintos... 83 3.4. Dimensões do ônus da prova: subjetiva e objetiva.... 85 3.5. Do ônus ao dever de provar?... 91 3.5. Poderes instrutórios do juiz e a utilização das regras do ônus da prova... 96 3.6. Coisa julgada material e decisão baseada nas regras de ônus da prova... 99 3.7. Teoria da distribuição estática do ônus da prova....101 3.7.1. Introdução....101 3.7.2. Ônus de provar os fatos constitutivos, extintivos, modificativos e impeditivos do direito (art. 373, caput do CPC/2015)....103 3.7.3. Entre a contraprova e o ônus da prova...105 3.8. A prova do direito e o ônus da prova...106 3.9. Inversão do ônus da prova...107 3.9.1. Inversão ope legis...107 3.9.2. Negócio processual sobre o ônus da prova: inversão por acordo...109 3.9.2.1. A valorização dos negócios jurídicos processuais no CPC/2015...109
17 3.9.2.2. Noções gerais acerca dos negócios jurídicos processuais...113 3.9.2.3. Convenções acerca do ônus da prova...119 3.9.2.3.1. Aspectos iniciais...119 3.9.2.3.2. Pressupostos de existência, requisitos de validade e eficácia no processo...120 3.9.2.3.3. Afastamento e aplicação da regra pelo juiz...124 3.9.2.4. O CPC/2015 e as novas perspectivas da convenção sobre o ônus da prova...128 3.9.3. Inversão ope judicis - a inversão consoante o Código de Defesa do Consumidor (art. 6º, VIII)....128 3.9.3.1. Sobre os requisitos para a inversão do ônus da prova no CDC sobre a cumulatividade ou a alternatividade...129 3.9.3.2. A inversão do ônus da prova e as presunções...131 3.9. Teoria da distribuição dinâmica do ônus da prova...133 CAPÍTULO IV A DINAMIZAÇÃO DO ÔNUS DA PROVA...139 4.1. Dinamização do ônus da prova: uma apresentação...139 4.2. Objeções à tese da dinamização do ônus da prova: um diálogo com Michele Taruffo....142 4.3. O ônus da prova e a doutrina garantista: novas críticas...144 4.3.1. Uma breve apresentação da doutrina garantista...144 4.3.2. As críticas da doutrina garantista à teoria da dinamização probatória...145 4.3.3. Análise crítica acerca do posicionamento garantista...147 4.4. A dinamização do ônus da prova no direito comparado...153 4.4.1. Notas preliminares: o direito comparado...153 4.4.2. A dinamização no direito estrangeiro...155 4.4.2.1. Portugal...155 4.4.2.2. Espanha...157 4.4.2.3. Argentina...159
18 ÔNUS DA PROVA E SUA DINAMIZAÇÃO Lucas Buril de Macêdo e Ravi Peixoto 4.4.3. Conclusões parciais...161 4.5. O acolhimento da dinamização no ordenamento jurídico brasileiro: do CPC/1973 ao CPC/2015...162 4.5.1. A dinamização e o CPC/1973...162 4.5.2. O CPC/2015 e a consagração da dinamização no texto normativo...164 4.6. Aplicabilidade da dinamização do ônus da prova...167 4.6.1. Noções gerais...167 4.6.2. Da subsidiariedade da dinamização...168 4.6.3. Da especificidade do ônus probatório dinamizado...169 4.6.4. Requisitos materiais...170 4.6.4.1. É necessária a verossimilhança para a dinamização do ônus da prova?...173 4.6.5. (Des)cabimento da dinamização por violação da boa-fé...174 4.6.6. Hipóteses de dinamização....174 4.6.6.1. Prova diabólica....174 4.6.6.2. A prova dos fatos negativos...176 4.6.6.3. Situações peculiares de direito material....181 4.6.6.4. Obstaculização da instrução pela parte adversa....183 4.6.7. A dinamização do ônus da prova e a exibição de documentos...186 4.7. Aspectos processuais da dinamização...188 4.7.1. Momento processual da dinamização da carga probatória..188 4.7.1.1. A questão no CPC/1973 e no CDC...188 4.7.1.1.1. Modificação na citação...189 4.7.1.1.2. Modificação na sentença...189 4.7.1.1.3. Modificação na decisão de saneamento e organização do processo...192 4.7.1.2. O momento da inversão do ônus da prova e o paradigma racionalista...195 4.7.2. Legitimidade para requerer a dinamização e o contraditório...198 4.8. Possibilidade de redistribuição do ônus da prova...199 4.9. Os custos das provas e a dinamização...201
19 4.10. Motivação e controle da decisão que dinamiza o ônus da prova....205 4.11. A questão recursal ordinária...207 4.12. Controle da dinamização e o cabimento do recurso especial...208 4.13. O ônus da prova nos juizados especiais...213 4.13.1. Regulação legal...213 4.13.2. Do cabimento da dinamização no juizado...213 4.13.3. A questão recursal...217 4.13.4. O dever de a Fazenda Pública fornecer documentos nos juizados e o ônus da prova...217 4.13.4.1. Interpretação e aplicação da norma...217 4.13.4.2. A presunção de veracidade pelo não fornecimento de documentos e a presunção de legitimidade dos atos administrativos: uma possibilidade de conflito....219 4.14. O ônus da prova no direito processual coletivo....221 4.14.1. Noções gerais...221 4.14.2. A inversão do ônus da prova no direito ambiental....227 4.14.2.1. A especificidade do direito ambiental: o princípio da precaução....227 4.14.2.2. A processualização do direito ambiental, o princípio da precaução e o ônus da prova...229 4.14.3. A dinamização do ônus da prova e o direito ambiental...231 4.14.4. A coisa julgada e o ônus da prova do direito processual coletivo...233 4.15. A dinamização do ônus da prova nos projetos de Lei de Ação Civil Pública e nos anteprojetos de Código de Processo Coletivo...235 4.15.1. Breve análise dos anteprojetos de Códigos de Processo Coletivo....235 CONCLUSÕES...239 REFERÊNCIAS...241