RESPONSABILIDADE CIVIL PARA EXECUTIVOS Sala de Conselheiros da Previ Directors & Officers Liability Insurance D&O São Paulo, 2012. 1
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS CONCEITO D&O COBERTURAS EXCLUSÕES EXEMPLOS NOTIFICAÇÃO Objetivo: Visa a cobrir a Responsabilidade Civil dos Administradores. Segurados: Todos os administradores, tais como conselheiros, diretores, gerentes, supervisores e equivalentes que detenham poderes que impliquem no exercício de tomada de decisões e autoridade diretiva na Empresa. Contratação: Normalmente, o Seguro é contratado e pago pela PJ. Há casos de emissão de apólice direta para o executivo. Abrangência: Seguro coletivo, não-nominal, garantindo os Administradores atuais, bem como os que vierem a ingressar durante a vigência e aqueles que já tiverem ocupado esta função antes do início de vigência da apólice. 2
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS CONCEITO D&O COBERTURAS EXCLUSÕES EXEMPLOS NOTIFICAÇÃO Prazo para reclamações Retroatividade ilimitada para fatos desconhecidos pelo Segurado e/ou Tomador Prazo Complementar de 3 anos (reclamações provenientes do período de vigência da apólice) sem prêmio adicional Prazo Suplementar (1 a 3 anos) mediante pagamento de prêmio adicional Período de retroatividade Período de Vigência da Apólice Prazo Complementar Prazo Suplementar 01/01... 31/08/2011 31/08/2012 31/08/2015 31/08/... 3
MERCADO D&O Conceito do Seguro RISCOS D&O LEGAIS Início: década de 90 Nº apólices: aprox.3 mil apólices no Brasil, crescimento de 14,7% em 2011 Ranking seguradoras (2011): 1º Itaú Seguros e 2º Zurich Taxa média praticada: 0,2% a 1,5% do LMI, podendo sofrer alterações conforme características do risco avaliado. Limites contratados: entre R$1M a R$200MM Características principais Brasil: cobertura para processos administrativos abertos na CVM e para a penhora de bens dos executivos; Cobertura para demandas de carater tributário; Banalização dos casos em que o juiz aplica a desconsideração da personalidade jurídica, principalmente em causas trabalhistas. 4
MERCADO D&O Conceito do Seguro RISCOS D&O LEGAIS Transição Capital Fechado para Capital Aberto IPO excluído na apólice de D&O. Caso ocorra o IPO durante a vigência da apólice, a cobertura é cancelada no dia da abertura do capital. Readequação: Contratação da Cobertura C, que oferece amparo a PJ em reclamações oriundas da CVM, e a emissão de um endosso que garante cobertura relacionada ao IPO. Ainda recomendamos que em caso de IPO seja contratada uma apólice de POSI - PUBLIC OFFERING OF SECURITIES LIABILITY INSURANCE, garantindo: Diretores e Conselheiros Companhia emissora Os Participantes da Elaboração do Prospecto Acionista Vendedor Acionista Controlador 5
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS NOVO CÓDIGO CIVIL - Lei n.º 10.406 de 10.01.2002, inclusão do art. 50: Art. 50 Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidas aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica. DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA Art. 942 - Os bens do responsável pela ofensa ou violação do direito de outrem ficam sujeitos à reparação do dano causado, e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos responderão solidariamente pela reparação. Art. 1016 - Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas Funções 6
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS A LEI DAS S/A (nr. 640476) Art. 158 - Os Administradores respondem pessoalmente por prejuízos que causarem CÓDIGO TRIBUTÁRIO NACIONAL Art. 135, III - Os administradores são pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei e contrato/estatuto social. OUTROS DIPLOMAS LEGAIS: Código de Defesa do Consumidor Lei de Economia Popular Lei de Falências e Concordatas Lei Antitruste Direito Administrativo Sociedades Limitadas Meio Ambiente Direito Previdenciário Código Penal 7
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS Empresas afiliadas (sem fins lucrativos): ONG, creche, fundação, etc. Cônjuge, herdeiros, rep. legais e espólio: Quando envolvidos no processo. Práticas trabalhistas indevidas: Dano moral/corporal referente à esfera trabalhista. Dano Moral causado a terceiros em geral. Publicidade (Gerenciamento de Crises):Gastos com mídia para mitigar a exposição de um executivo. Inclusão automática de novas subsidiárias geralmente até 30% dos ativos da tomadora Reclamações feitas por terceiros, inclusive Instituições Públicas Poluição Ambiental: prejuízos financeiros, corporais e/ou materiais 8
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS Despesas de Defesa relacionadas a procedimentos extrajudiciais. Reclamações - âmbito tributário. Custos de Defesa quando da aplicação de multas e sanções em âmbito administrativo, recolhimento de depósitos recursais. Reclamações feitas pela empresa Tomadora contra os Segurados Reclamações de Segurado contra Segurado Cobertura de Bloqueio de Bens dos Administradores. Custos Emergenciais Reclamações contra a PJ que venham a recair sobre o segurado 9
Conceito do MERCADO Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS Atos fraudulentos / dolosos Reclamações pré-existentes Administração de Fundos de Pensão Oferta de Valores Mobiliários Garantias pessoais a favor da empresa Reclamações sobre fatos não inerentes à posição de Administrador Run-off em caso de troca do controle acionário, fusão, liquidação, recuperação judicial ou similar. 10
Conceito MERCADO do Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS CONCEITO D&O COBERTURAS EXCLUSÕES EXEMPLOS NOTIFICAÇÃO CASE 1: Fusões e Aquisições Processo contra diretores e conselheiros da empresa. Acionistas Minoritários se consideraram lesados por duas operações, uma incorporação e uma aquisição. Os acionistas alegam que a empresa pagou nas duas ocasiões ágio superior ao coerente com as expectativas do setor. Status: Foram gastos mais de R$ 2MM com custos de defesa e R$ 10MM com um acordo com os acionistas - CASE 2: Âmbito tributário - Receita Federal / Execução Fiscal - Decisão do STJ transfere ônus da prova à sócios de companhia em Execução Fiscal que deverá provar que não agiu com excesso de poderes ou infração a lei, sob pena de responder com seus bens particulares pela dívida. Administradores e ex-sócios de empresa respondem pessoalmente com seus bens particulares em Execução Fiscal sem qualquer apuração de sua real responsabilidade com o Fisco. Status: Foram gastos até o momento, mais de R$ 350K com custas de defesa. Os executivos ainda estão se defendendo junto a Receita Federal - CASE 3: Ação Trabalhista - Bloqueio de Contas - Decisão judicial bloqueia propriedade de empresário de R$ 421 milhões em Ação Trabalhista. Desbloqueio de conta de ex-diretor de uma empresa só ocorreu após a comprovação de que a Reclamação Trabalhista teve origem quando ele não trabalhava mais no local. Ex-sócio de empresa que já havia encerrado suas atividades teve sua conta-corrente bloqueada, para quitação de parte de dívida trabalhista. Status: No total, foram gastos mais de R$ 80K na defesa desses executivos. 11
Conceito MERCADO do Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS CASE 5:CADE inverte ônus da prova que recai sobre administradores e representantes legais de empresas de vigilância, os quais passaram a ter que comprovar o seu não-envolvimento pelos atos ilícitos. Status: Foram gastos mais de R$ 220K em defesa. CASE 7: Executivos de companhia mineradora são processados por Crime Ambiental por não prestar o devido suporte em um vazamento. Status: Foram gastos até agora R$ 1.4MM apenas em defesa. Os danos ambientais ainda estão sendo apurados. CASE 8: Empresa e executivos podem ser condenados a pagar R$ 4 milhões por danos morais: O Ministério Público do Trabalho (MPT) pediu, em ação civil pública, por danos morais por não adotar medidas que assegurassem a saúde de seus funcionários. Status: Foram gastos até agora R$ 400K em defesa. A empresa foi condenada em R$ 2 MM, mas tanto ela como o MPT estão recorrendo da decisão. CASE 9: Executivos são acusados de enriquecimento ilícito em virtude de inside information. Status: Foram gastos até o momento R$ 610K em defesa e previsão de R$ 2 MM para pagamento do Termo de Compromisso acordado junto a CVM. 12
Conceito MERCADO do Seguro D&O RISCOS D&O LEGAIS Quando Notificar e Como Notificar? É de suma importância que tanto pela utilização da Cobertura A ou da Cobertura B, a Seguradora seja notificada desde o princípio, tão logo o Segurado/Tomador tomem conhecimento da reclamação, ou qualquer outro fato que envolva um executivo. Pedimos a gentileza de nos avisar para que possamos tomar as devidas providencias junto a Seguradora e providenciar o pagamento das custas de defesa e o eventual sinistro da maneira mais rápida possível, melhorando assim a produtividade de sua apólice/limite contratado. Ao notificar informe: - Local, data e descrição do ocorrido; - Natureza dos danos e de suas possíveis conseqüências; - Informar como a empresa ou executivo tomaram ciência da reclamação; - Cópia da citação judicial, notificação judicial ou extrajudicial, termo circunstanciado, boletim de ocorrência ou qualquer outro documento que comprove a existência de uma Reclamação; Outras situações que devem ser notificadas: - Aquisição ou constituição de uma nova empresa; - Mudança do controle acionário; - Mudança na razão social; - Oferta de valor mobiliários (IPO, debêntures, etc...) - Alteração na estrutura do capital social - Venda de subsidiária/ativos - Recuperação judicial ou similar - Qualquer fato que possa gerar uma reclamação contra um Segurado à luz da apólice. 13
OBRIGADO PELA ATENÇÃO Responsabilidade Civil para Executivos Directors & Officers Liability Insurance D&O Alvaro.igrejas@willis.com Tel: 011-2161-6029 14