Prof. Dr. Vander Ferreira de Andrade

Transcrição

1 Prof. Dr. Vander Ferreira de Andrade

2 Precedentes Históricos Direito Penal e Capitalismo Crises Sistêmicas do Capitalismo (1929) Modelo Ultraliberal

3 Precedentes Históricos Retorno do Ideário (Neo)Liberal (1980) Desregulamentação da Economia Livre circulação de bens e capitais (não de pessoas) Massas de pessoas oprimidas contingenciadas

4 Precedentes Históricos Desregulamentação da Economia Auto-regulamentação ( ) Década das Megafraudes

5 Precedentes Históricos Contabilidade Criativa Word.Com Parmalat

6 Precedentes Históricos Contabilidade Criativa Caso Parmalat

7 Crash 2008 A Crise dos Subprimes e os Créditos Ninja

8 Precedentes Históricos Banco Barings ( O Banco da Rainha ) Nick Leeson: A fraude da conta 88888

9 Criminologia da Associação Diferencial (anos 30) Ricos também cometem crime O crime não é herdado; o crime é aprendido O crime é produto do meio

10 ASSOCIAÇÃO DIFERENCIAL A associação diferencial é o processo de aprender alguns tipos de comportamento desviante, que requer conhecimento especializado e habilidade, bem como a inclinação de tirar proveito de oportunidades para usá-las de maneira desviante. Tudo isso é aprendido e promovido principalmente em grupos tais como gangues urbanas ou grupos empresariais que fecham os olhos a fraudes, sonegação fiscal ou uso de informações privilegiadas no mercado de capitais

11 Trapaças Legítimas Deturpação de demonstrativos financeiros de corporações Corrupção privada e pública (contratos, leis e sentenças) Adulteração de pesos, medidas e falsificação de mercadorias Apropriação indébita e uso indevido de ativos Manipulação na bolsa de valores Vendas e publicidades enganosas Fraudes Fiscais

12 Corrupção na Medicina Venda ilegal de álcool e drogas Aborto Prestação de serviços ilegais para criminosos Pareceres e testemunhos fraudulentos Casos de tratamento desnecessário Falsos especialistas, Prátiva de Fee-splitting: 2/3 dos cirurgiões em NY praticam fee-plitting, e mais da metade dos médicos americanos são favoráveis à prática.

13 Proprietário Ausente Maior Lucratividade Maior Competição Maior Pressão Interna por resultados

14 BOAS PRÁTICAS DE GOVERNANÇA CORPORATIVA Pilares da Governança Corporativa

15 Contextualização Brasil Case BNDES

16 Case Embraer Contrato com a República Dominicana

17 Case Petrobrás Prejuízo de 6 bilhões milhões recuperados

18 Prejuízo de 30 bilhões Case Eletrobras

19 Case Banco do Nordeste Coleções de Escândalos

20 Case Minha Casa, Minha Vida Pedágio de 10 a 30%

21 Case Venda de Sentenças Corrupção na Justiça

22 Percepção da Corrupção Transparency International

23 Ranking da Corrupção Ranking Internacional da Corrupção

24 Processualização das Empresas Audiência Pública Natal

25 Fórmula da Fórmula da Corrupção

26 Sistema Legal Brasileiro de Combate à Corrupção Sistema Legal Brasileiro de Combate à Corrupção Lei de Improbidade Administrativa Código Penal Lei da Ação Civil Pública Lei da Empresa Limpa (Anticorrupção) Lei da Ação Popular

27 Sociedade do Risco Global Revolução da Informação e da Tecnologia Expansão do Direito Penal Relativização dos Princípios Tutela penal dos direitos difusos Direito Penal: Gestor de Riscos Lei de Lavagem de Dinheiro

28 Compliance Officer Compliance Officer

29 Glossário Compliance Compliance Officer Due Diligence Gap Tone at the top Benchmarking Race to prosecuter

30 Lei Anticorrupção - Principais Pontos A Lei Anticorrupção não se aplica apenas a atos de corrupção, mas também a outras condutas lesivas praticadas contra a administração pública (nacional ou estrangeira) Exemplos de atos lesivos (art. 5º ) financiar, custear, patrocinar ou de qualquer modo subvencionar a prática dos atos ilícitos utilizar-se de interposta pessoa física ou jurídica para ocultar ou dissimular seus reais interesses ou a identidade dos beneficiários dos atos praticados;

31 Anticorrupção nas Licitações criar, de modo fraudulento ou irregular, pessoa jurídica para participar de licitação pública ou celebrar contrato administrativo; obter vantagem ou benefício indevido, de modo fraudulento, de modificações ou prorrogações de contratos celebrados com a administração pública manipular ou fraudar o equilíbrio econômico-financeiro dos contratos celebrados com a administração pública. dificultar atividade de investigação ou fiscalização de órgãos, entidades ou agentes públicos, ou intervir em sua atuação, inclusive no âmbito das agências reguladoras e dos órgãos de fiscalização do sistema financeiro nacional.

32 Sanções Administrativas Pagamento de multa, no valor de 0,1 a 20% do faturamento bruto do último exercício anterior ao da instauração do processo administrativo, excluídos os tributos, a qual nunca será inferior à vantagem auferida, quando for possível sua estimação; Publicação extraordinária da decisão condenatória e consequente inscrição no CNEP (Cadastro Nacional de Empresas Punidas).

33 Fatores que devem ser levados em consideração na aplicação das sanções administrativas (art. 7º) Gravidade da infração Vantagem auferida ou pretendida pelo infrator Consumação ou não da infração Grau de lesão ou perigo de lesão Efeito negativo produzido pela infração Situação econômica do infrator

34 Fatores que devem ser levados em consideração na aplicação das sanções administrativas (art. 7º) cooperação da pessoa jurídica para a apuração das infrações existência de mecanismos e procedimentos internos de integridade, auditoria e incentivo à denúncia de irregularidades e a aplicação efetiva de códigos de ética e de conduta no âmbito da pessoa jurídica valor dos contratos mantidos pela pessoa jurídica com o órgão ou entidade pública lesados.

35 Sanções Judiciais Perdimento dos bens, direitos ou valores que representem vantagem ou proveito direta ou indiretamente obtidos da infração, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-fé; Suspensão ou interdição parcial de suas atividades; Dissolução compulsória da pessoa jurídica; Proibição de receber incentivos, subsídios, subvenções, doações ou empréstimos de órgãos ou entidades públicas e de instituições financeiras públicas ou controladas pelo poder público, pelo prazo mínimo de 1 e máximo de 5 anos.

36 Responsabilidade Objetiva Tanto na aplicação das sanções administrativas quanto da sanção judicial a pessoa jurídica responde objetivamente, bastando provar que houve benefício ou interesse. Críticas: alto caráter punitivo e potencialmente letal à empresa; a imputação de sanções dessa gravidade sem que esteja configurada culpabilidade do agente é desproporcional e parece fugir ao razoável.

37 Responsabilidade dos Sucessores Há responsabilidade da pessoa jurídica na hipótese de alteração contratual, transformação, incorporação, fusão ou cisão societária. Em casos de fusão e incorporação, a responsabilidade da sucessora estará limitada à obrigação de pagamento de multa e reparação do dano causado até o limite do patrimônio transferido.

38 Desconsideração da Personalidade Jurídica A personalidade jurídica pode ser desconsiderada sempre que utilizada com abuso do direito para facilitar, encobrir ou dissimular a prática dos atos ilícitos previstos na Lei ou para provocar confusão patrimonial. Nesta hipótese, serão estendidos todos os efeitos das sanções aplicadas à pessoa jurídica aos seus administradores e sócios com poderes de administração, observados o contraditório e a ampla defesa.

39 Acordo de Leniência O Acordo de Leniência é considerado como uma atenuante às sanções eventuais aplicadas, podendo reduzir o valor da multa em até 2/3, não desobrigando, porém, o infrator de reparar o dano integralmente. Apesar de o Acordo de Leniência ser um mecanismo efetivo sob o ponto de vista da investigação, não poderá resultar na deformação de outros institutos legais, ao exigir que o potencial infrator produza provas contra si mesmo, quando a lei assim não permite ou exige.

40 Requisitos do Acordo de Leniência A pessoa jurídica deve ser a primeira a se manifestar sobre seu interesse em cooperar para a apuração do ato ilícito; A pessoa jurídica deve cessar completamente seu envolvimento na infração investigada a partir da data de propositura do acordo; A pessoa jurídica deve admitir sua participação no ilícito e cooperar plena e permanentemente com as investigações e o processo administrativo, comparecendo, sob suas expensas, sempre que solicitada, a todos os atos processuais, até seu encerramento.

41 Compliance - Conceito Nos âmbitos institucional e corporativo, Compliance é o conjunto de disciplinas para fazer cumprir as normas legais e regulamentares, as políticas e as diretrizes estabelecidas para o negócio e para as atividades da instituição ou empresa, bem como evitar, detectar e tratar qualquer desvio ou inconformidade que possa ocorrer. O termo compliance tem origem noverbo em inglês to comply, que significa agir de acordo com uma regra, uma instrução interna, um comando ou um pedido.

42 Compliance e Governança Corporativa Sustentabilidade

43 Departamento de Compliance Unidade responsável por garantir o cumprimento de todas as leis, regras e regulamentos. Atuando como a política interna empresarial, não usufrui de popularidade interna. Unidade de maior importância na manutenção da integridade e reputação de uma empresa. Prevenção de prejuízos decorrentes de nãoconformidades O não cumprimento de leis e regulamentos pode levar a pesadas multas, sanções legais e regulamentares, além da perda de reputação.

44 Compliance no Brasil Em junho de 2009, a CGU e o Instituto Ethos publicaram o documento "A Responsabilidade Social das Empresas no Combate à Corrupção", o primeiro guia brasileiro para orientar as ações das empresas que se preocupam em contribuir para a construção de um ambiente íntegro e de combate à corrupção. O primeiro diploma legal a regulamentar o programa de Compliance foi a Lei nº /2013 (Lei da Empresa Limpa). O decreto nº 8.420/2015 estipula que as pessoas jurídicas que possuírem e aplicarem um programa de integridade poderão receber até 20% de desconto no valor da multa.

45 Critérios para Avaliação de Programas de Compliance (Portaria CGU nº 909/2015) A empresa deve comprovar que o programa de integridade foi construído de acordo com o seu tamanho, perfil de atuação e posicionamento no mercado. Deve ficar comprovado o histórico de aplicação do programa com resultados alcançados anteriormente na prevenção de atos lesivos. Deve ser demonstrado que o programa foi aplicado no próprio ato lesivo em questão, tendo funcionado como prevenção contra um dano maior ou na reparação do prejuízo causado.

46 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 1 O tom que vem de cima: disseminação da cultura do compliance

47 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 2 Implementação da área: demonstração dos benefícios e eliminação dos mitos para obter apoio.

48 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 3 Formação do time: busca das pessoas certas e dos recursos adequados

49 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 4 Mapeamento e monitoramento: estabelecimento de metas de redução de riscos.

50 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 5 Comunicação e treinamento: promoção da transparência.

51 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 6 Dando voz a todos: garantindo um canal de denúncias, de investigação, de resolução e de reporte.

52 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 7 Calibração das condutas através de incentivos e sanções os mecanismos-chave.

53 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 8 Avaliação e evolução: estabelecimento de critérios de métrica e promoção de melhorias no seu programa.

54 Aspectos Principais do Programa de Compliance Passo 9 Prova da existência do programa: fórmula de sucesso e abrandamento de sanções

55 Vantagens do Programa de Integridade (Compliance) Prevenção de danos de natureza financeira Prevenção de danos à imagem Fortalecimento institucional Aaumento do valor de mercado Maior confiança de fornecedores e contratantes Mais segurança e conforto dos executivos Reforço da marca Minimização dos riscos

56 Criminal Compliance e Lei Anticorrupção Obrigado! Professor Dr. Vander Ferreira de Andrade vanderandrade@bol.com.br Fone: (11)