CONSIDERAÇÕES SOBRE A COLETA DE PERFIL GENÉTICO

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1 CONSIDERAÇÕES SOBRE A COLETA DE PERFIL GENÉTICO A Lei nº /2012, que prevê a coleta de perfil genético como forma de identificação criminal, entrou em vigência em 29/11/2012 e alterou as Leis nºs , de 01º de outubro de 2009 e 7.210, de 11 de julho de 1984 Lei de Execução Penal. O Decreto nº 7.950, de 12 de março de 2013 regulamentou referida lei, instituindo o Banco Nacional de Perfis Genéticos e a Rede Integrada de Bancos de Perfis Genéticos, que possibilitará o compartilhamento e a comparação dos dados dos bancos de perfis genéticos da União, Estados e Distrito Federal. A regulamentação explicitou que o material coletado não será utilizado somente para a identificação criminal e sim também para pessoas desaparecidas. Porém, o material doado voluntariamente por parentes consanguíneos de pessoas desaparecidas somente com esta finalidade poderá ser utilizado. Os condenados por crime praticado, dolosamente, com violência de natureza grave contra pessoa, ou por qualquer dos crimes previstos no art. 1º da Lei 8.072, de 25 de julho de 1990, serão submetidos, obrigatoriamente, à identificação do perfil genético, mediante extração de DNA ácido desoxirribonucléico, por técnica adequada e indolor. 1 O procedimento proposto é semelhante ao CODIS (Combined DNA Index System), criado nos Estados Unidos (EUA). A finalidade do banco é realizar pesquisas com o material genético recolhido dos infratores com os encontrados na cena do crime, visando diminuir os crimes de autoria desconhecida, cujos índices comprometem a criminalidade do país. O que se faz hoje no trabalho de investigação policial é recolher os vestígios genéticos colhidos na cena do crime, como sangue, fio de cabelo, sêmen, etc. O que se pretende é recolher o material genético para compará- 1 Art, 9º-A, da Lei , de 28 de maio de

2 lo com o armazenado no banco de perfis. Feita a constatação positiva, não quer dizer que a pessoa, independentemente de outras provas, tenha sido a responsável pelo crime. É uma suspeita permissiva para a realização de uma investigação preliminar, sem o conteúdo de certeza. As tecnologias mais avançadas são sempre bem-vindas, desde que convenientes, oportunas e necessárias para o homem, porém devem obedecer rigorosamente o sistema legal do país. O grande entrave da proposta será a proibição constitucional de não permitir que a pessoa produza prova contra si mesma, garantido pelo dogma do direito ao silêncio, em que o suspeito não se vê obrigado a cooperar na produção de provas que o auto-incriminem. Principalmente quando se tratar de procedimento invasivo, que é a extração do sangue. A Carta Constitucional estende os braços para o princípio da presunção da inocência, que guarda estreita vinculação com a regra do nemo tenetur se detegere, direito assegurado nas constituições democráticas, conforme se constata da norte-americana no instituto do privilege against selfincrimination. O exercício desse direito não pode ser visto como uma penalização, um suplício, um antídoto da liberdade consagrada. E a liberdade do cidadão, como é legalmente resguardada, somente pode ser limitada em nome de outra liberdade mais prevalente, no critério estabelecido por seres iguais e livres, com liberdade de escolha. Em outras palavras: se o cidadão se recusar a permitir a retirada de seu sangue, no pleno exercício de um direito confirmado constitucionalmente, será penalizado sumariamente. Se ninguém é obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei, o cidadão que assim age, acobertado pela lei maior, na esfera do exercício de sua defesa, será considerado um provável infrator. É um contrassenso legislativo e uma afronta ao direito ao silêncio. A nova lei é taxativa e explicita a obrigatoriedade que, juridicamente, vem a significar o cumprimento de uma determinação legal, sem qualquer avaliação a respeito da oportunidade e conveniência. É o cumpra-se, o exequatur. O responsável pela ordem tem o dever funcional de praticar o ato, mesmo sendo de duvidosa idoneidade jurídica. Incumbe ao Estado, por meio de seus agentes persecutórios, demonstrar a prática de um ilícito pelos meios probatórios admissíveis nas regras 2

3 jurídicas e não coagir um suspeito infrator em razão da forma pela qual foi cometido o crime a consentir na realização de provas invasivas, prostrandoo diante de sua própria cidadania. É o aniquilamento de direitos obtidos com muito custo pela população brasileira. É o retorno à vulnerabilidade. A Suprema Corte Americana, após um longo período de resistência, aprovou por cinco votos contra quatro a coleta de amostra de DNA de presos suspeito de envolvimento em crimes graves. O jornal Folha de São Paulo noticiou: O juiz Anthony M Kennedy enfatizou que a coleta do DNA do suspeito é, como o registro das impressões digitais e a captura de imagens, um procedimento policial legítimo, que não contraria a Quarta Emenda segundo a qual são proibidas buscas sem suspeita razoável. O juiz Antonin Scalia, por sua vez, manifestou sua discordância em relação aos seus colegas de Corte e fez ver que seu DNA pode ser registrado em um banco de dados nacional se você for preso alguma vez, com ou sem razão e por qualquer motivo 2 Na mesma linha de pensamento, o condutor de veículo, quando barrado por suspeita de embriaguez, não é obrigado a ceder seu sangue para a realização do exame de verificação da ebriedade, nem mesmo submeter-se a aparelho de alcooteste. A investigação, porém poderá ser realizada por meio de constatação clínica, obedecendo, desta forma, a intangibilidade corporal, que compõe o núcleo da dignidade do ser humano. A nova lei vem imbuída das melhores intenções de esclarecer crimes até então rotulados de autoria ignorada. Parece até um abuso extrair material genético antes ou depois do crime de pessoa já condenada e conservá-lo para averiguação posterior. São os primeiros passos para se atingir o admirável mundo novo, de Aldous Huxley, onde as pessoas são précondicionadas a viver biológica e psicologicamente com as normas sociais Porém, a lei torna-se também escrava do sistema e deve obedecer rigorosamente as normas ditadas pela Lei Maior. Qualquer deslize baterá de frente com ela e encaminhará a questão para ser discutida perante o Supremo tribunal Federal. Gregor Mendel, em 1866, foi o primeiro cientista a explicar os mecanismos da hereditariedade. Conseguiu comprovar na época que as características 2 Jornal Folha de São Paulo, edição de 04 de junho de 2013, Primeiro Caderno, p. A18. Disponível em Acessado em 05 de junho de

4 eram determinadas por pares de elementos, herdados de cada um dos genitores e passavam de uma geração a outra, sem alterações. Academicamente, intitularam-se genes os elementos envolvidos na herança e genética o estudo da hereditariedade. Jacques Rousseau ( ), notável pensador francês, profundo estudioso da dualidade física e moral, tentou explicar os motivos que levam o homem a delinquir. E, com toda experiência de um grande pesquisador que busca ardentemente encontrar a verdade, fez ver que o homem é naturalmente bom por natureza, sem vícios, mas o meio o transforma e o torna mal, afastando-o da perfeição pretendida. Cesare Lombroso ( ), médico e professor de psiquiatria e medicina forense da Universidade de Turim, revolucionou o mundo com a teoria do delinquente nato. Assim, aquele que ostentasse cabeça grande e desproporcional, testa fugidia, nariz torcido, orelhas e mãos grandes, lábios grossos teria uma predisposição para praticar ilícito, desde o menor conteúdo de periculosidade até o que contém violência extremada. Sua teoria não vingou porque a pessoa não pode ser considerada delinquente simplesmente pelas suas características físicas. Frustradas as duas tentativas, a do mundo exterior e a da aparência física, o homem não se dá por vencido e, com o desenvolvimento das novas tecnologias, esforça-se para encontrar o protótipo do criminoso e vai buscar em seus genes a predisposição para praticar o mal. Quer dizer, por tal raciocínio, o homem carrega em sua formatação celular o desiderato de pessoa voltada para a prática de atos ilícitos. É uma árdua tarefa, pois o ser humano é o resultado de um conjunto de operações e ações complexas e dificilmente pode se afirmar com segurança científica que um delinquente produzirá outro. Exemplos muitos podem ser apontados no sentido de que bons pais podem gerar um filho voltado para o crime, assim como pais de péssima índole podem gerar um filho exemplar. Eudes Quintino de Oliveira Júnior, promotor de justiça aposentado, mestre em Direito Público, doutor e Pós-doutorando em Ciências da Saúde, reitor da Unorp. 4

5 Pedro Bellentani Quintino de Oliveira, bacharel em Direito pela Universidade Mackenzie, advogado. 5