ELEMENTOS DA DISCIPLINA OBJETIVOS DE APRENDIZAGEM DA DISCIPLINA CONTEÚDOS PROGRAMÁTICOS. Participação Social. Docência: Evaristo Mendes

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1 Participação Social ELEMENTOS DA DISCIPLINA Docência: Evaristo Mendes Ano Letivo: 2012/ º Semestre Disciplina Obrigatória Carga horária: 3 h semanais 6 ECTS Ensino: Aulas Teórico-Práticas OBJETIVOS DE APRENDIZAGEM DA DISCIPLINA A disciplina destina-se a permitir aos estudantes o aprofundamento dos conhecimentos de Direito das Sociedades obtidos na licenciatura acerca das relações entre a sociedade e os sócios e destes entre si, acerca da aquisição e perda da qualidade de sócio, bem como no que toca às características, titularidade e vicissitudes da participação social enquanto objeto jurídico. Pretende-se, acima de tudo, atingir dois tipos de objetivos. O primeiro, de caráter técnico-jurídico, respeita, por um lado, à compreensão e natureza da participação social - identificação do conjunto dos direitos e vinculações que compõem a posição de sócio (ou «status socii»), esclarecimento dos conceitos de participação social em sentido subjetivo e em sentido objetivo, caracterização da mesma como posição jurídico-associativa fundamental, complexa, unitária e duradoura - e, por outro lado, aos modos de aquisição e perda da participação e da qualidade de sócio. O segundo, de índole mais jurídico-político-valorativa, tem a ver com a tutela das minorias, em especial nas sociedades por quotas e anónimas. Visase colocar os alunos a par do estado atual da discussão acerca do tema, quer em Portugal quer no estrangeiro, permitindo-lhes conhecer os limites do Direito positivo nacional e habilitando-os a emitir um juízo crítico acerca dele. CONTEÚDOS PROGRAMÁTICOS Introdução I - O sócio como membro da sociedade. Posição de sócio 1 - Entidades de caráter associativo e socialidade. Sócios e posição de sócio. O problema da tutela das minorias 2 - Posição de sócio - conteúdo passivo. Obrigações contributivas. Obrigações de entrada em geral 1

2 2.1 Regime das obrigações de entrada de capital nas sociedades por quotas e nas sociedades anónimas. Responsabilidade pela integração do capital social 2.2 Prestações acessórias e prestações suplementares de capital 2.3 Participação nas perdas sociais e responsabilidade pelo passivo social. Reflexos negativos da qualidade de sócio em posições credoras dos sócios (suprimentos). Grupos de sociedades 2.4 Dever de fidelidade ou lealdade dos sócios 3 - Conteúdo ativo da posição de sócio: direitos patrimoniais, direitos administrativos, e direitos de informação e controlo 3.1 Sociedades por quotas e anónimas: princípio da divisão do capital em quotas ou ações e atribuição do valor líquido ou residual da sociedade aos sócios/acionistas, por quotas ou ações. Concretização do princípio: a) Direito ao lucro 3.2 b) Direito à quota de liquidação e outros direitos patrimoniais 3.3 Direitos administrativos 3.4 Direito à informação, direito de impugnação de deliberações sociais e outros direitos de controlo 3.5 Direitos especiais dos sócios. Direito à qualidade de sócio II - Participação social. Quotas e ações 4 - A participação social. Conceções doutrinárias. Titularidade e características da participação societária. Transmissibilidade e onerabilidade. Quotas e ações, direitos e vinculações «inerentes» 4.1 Ações e suas vicissitudes. Transmissão, função e significado da transmissibilidade para o acionista 4.2 Quotas e suas vicissitudes. Transmissão, função e significado da transmissibilidade para o sócio 4.3 (Cont.) Amortização de quotas III - Aquisição e perda da qualidade de sócio 5 - Aquisição e perda da qualidade de sócio. Exoneração e exclusão de sócios 5.1 Exclusão de sócios por justa causa 5.2 Regime legal da exoneração nas sociedades por quotas e anónimas. Aquisições e alienações potestativas (squeeze-out e sell-out) IV - Tutela das minorias 6. Casos em que o problema da tutela das minorias se coloca e mecanismos legais de efetivação da proteção. Balanço 7. O problema da tutela das minorias nas sociedades por quotas e anónimas fechadas 7.1 Inexistência de um direito geral de/à exoneração por justa causa no texto do CSC 7.2 Modelos regulatórios estrangeiros 7.3 Tutela das minorias na Alemanha e na Itália. Modelo de proteção belga e holandês 7.4 Tutela das minorias no Reino Unido e outros países da Commonwealth 7.5 Tutela das minorias nos EUA 7.6 Possível solução de lege lata. Direito legal de exoneração por justa causa e regulação estatutária 2

3 DEMONSTRAÇÃO DE COERÊNCIA ENTRE OS CONTEÚDOS PROGRAMÁTICOS E OS OBJETIVOS DA DISCIPLINA Como se pode verificar pela apresentação do programa e o correspondente plano das aulas, os três primeiros títulos contêm uma visão global da participação social que permite um aprofundamento dos conhecimentos gerais ministrados na licenciatura e o último, tomando por base esse tratamento, ocupa-se especificamente do problema da tutela das minorias, habilitando os estudantes com as ferramentas necessárias para o compreenderem e lidarem com ele. MÉTODO DE ENSINO E DE AVALIAÇÃO As aulas compreendem uma exposição geral dos vários tópicos e o seu aprofundamento através de casos e hipóteses práticas, previamente fornecidos. Os estudantes serão encorajados a participar na discussão sobre os mais importantes desses tópicos e a elaborar pequenos relatórios sobre temas constantes de lista (aberta) a fornecer na primeira aula. O tópico da tutela da minorias será tratado, na medida do possível, sob a forma de seminários, com apresentações a realizar pelos estudantes. Os estudantes serão preferencialmente avaliados através da participação nas aulas, dos relatórios e respetiva discussão, nas aulas ou durante o período de exames. Podem, no entanto, optar, exclusiva ou cumulativamente, pela realização de uma exame escrito, com prova oral facultativa. DEMONSTRAÇÃO DE COERÊNCIA ENTRE O MÉTODO DE ENSINO E OS OBJETIVOS DE APRENDIZAGEM DA DISCIPLINA O método teórico-prático previsto visa, por um lado, dotar os estudantes com um conhecimento aprofundado da participação social, assegurando o primeiro objetivo assinalado, e, por outro lado, exercitá-los na aplicação do direito pertinente, mormente no que respeita ao problema da tutela das minorias, garantindo o segundo objetivo. PLANO DE AULAS 1ª aula (25.09) Introdução. Apresentação da disciplina e de temas para discussão, explicação do método de ensino e de avaliação. Enquadramento legal da matéria, doutrina e jurisprudência 2ª aula (25.09) Entidades de caráter associativo e socialidade. Sócios: a) o sócio como membro da sociedade - qualidade de sócio ou socialidade e posição de sócio (status socii); relação jurídico-societária e posição jurídica do sócio nessa relação; b) tipologia e estatuto jurídico. Posição jurídica fundamental e duradoura e situações derivadas. Conteúdo ativo e passivo da posição de sócio. Direitos e vinculações de caráter geral e de caráter especial, legais ou estatutários. Direitos individuais e direitos de minoria. Plano das relações entre sócios e sociedade e plano das relações entre sócios. Posição de sócio e acordos «parassociais» omnilaterais, formais e informais. O problema da tutela das minorias: principais situações em que ocorre e instrumentos de resolução 3ª aula (2.10) 3

4 Conteúdo passivo da posição de sócio: dever de promover a realização do fim comum. Obrigações contributivas, dever de fidelidade ou lealdade e eventual dever específico de participação ativa na vida da sociedade. Obrigações de entrada em geral. Sociedades de pessoas e sociedades de capitais. Sociedades profissionais 4ª aula (2.10) Regime das obrigações de entrada de capital nas sociedades por quotas e nas sociedades anónimas. Responsabilidade pela integração do capital social 5ª aula (9.10) Prestações acessórias e prestações suplementares de capital, nas sociedades por quotas e anónimas, voluntárias e obrigatórias. Natureza e regime das «obrigações». O problema das obrigações estatutárias de reintegração ou cobertura de perdas sociais 6ª aula (9.10) Participação nas perdas sociais e responsabilidade pelo passivo social. Natureza jurídica e concretização. Insolvência. Redução do capital por perdas. Tipos legais e tipos reais. Reflexos negativos da qualidade de sócio em posições credoras dos sócios (suprimentos). Grupos de sociedades - obrigações legais de compensação de perdas e responsabilidade pelo passivo da sociedade dominada ou subordinada 7ª aula (16.10) Dever de fidelidade ou lealdade dos sócios. Princípio da lealdade societário e deveres que o concretizam. Sociedades por quotas e anónimas em especial: da tese negativista à sua afirmação. Lealdade na relação entre o sócio e a sociedade e lealdade entre sócios. Sancionamento da sua violação 8ª aula (16.10) Conteúdo ativo da posição de sócio: direitos patrimoniais, direitos administrativos, e direitos de informação e controlo. Caráter tendencial da classificação. Direitos patrimoniais: direitos sociais e direitos de crédito de matriz social 9ª aula (23.10) Sociedades por quotas e anónimas: princípio da divisão do capital em quotas ou ações e atribuição do valor líquido ou residual da sociedade aos sócios/acionistas, por quotas ou ações. Concretização do princípio: a) Direito ao lucro 10ª aula (23.10) b) Direito à quota de liquidação e direito ao contravalor da participação «pendente societate». Cláusulas compensatórias (remissão). Direito a partilhar quaisquer outros valores que venham a ser distribuídos ao sócios. Outros direitos patrimoniais: direito ao reembolso de prestações suplementares ou acessórias; direito de subscrição e aquisição preferencial de novas quotas ou ações e direitos de incorporação; eventuais direitos utilização de bens sociais; etc. 11ª aula (30.10) Direitos administrativos. Direito à gerência e direito de voto em particular 12ª aula (30.10) Direito à informação. Direito de impugnação de deliberações sociais e direito de inquérito judicial. Cumprimento forçado das obrigações sociais: actio pro socio? Ação social de responsabilidade civil contra os administradores 13ª aula (6.11) Direitos especiais dos sócios. Categorias especiais de ações. Direito à qualidade de sócio e seus limites 4

5 14ª aula (6.11) A participação social lato sensu como figura geral do direito associativo privado: posição de sócio ou membro de uma entidade de caráter associativo. Sociedades por quotas e anónimas: participação social em sentido subjetivo (posição de sócio) e em sentido objetivo (quotas e ações com os direitos «inerentes»). O conceito legal de direitos e obrigações «inerentes». Principais conceções doutrinárias. Titularidade e características. A participação societária como quid transmissível. Tráfico de quotas ou ações e tráfico de controlo. Transmissão com e sem eficácia face à sociedade 15ª aula (13.11) Ações e suas vicissitudes. Livre transmissibilidade, restrições estatutárias e garantia «legal» de desinvestimento. A transmissão das ações como a via normal de o acionista sair da sociedade, liquidando o investimento em capital acionário que nela tem 16ª aula (13.11) Quotas e suas vicissitudes. Transmissibilidade restrita e garantia legal de desinvestimento. A cessão das quotas como a via normal de o sócio sair da sociedade, liquidando o investimento em capital de risco que nela tem 17ª aula (20.11) (Cont.) Amortização de quotas 18ª aula (20.11) Aquisição e perda da qualidade de sócio, originária e superveniente. Reforço e redução da posição de sócio. Exoneração e exclusão de sócios. Exclusão de sócios por justa causa 19ª aula (27.11) Regime legal da exoneração nas sociedades por quotas e anónimas. Aquisições e alienações potestativas (squeeze-out e sell-out) 20ª aula (27.11) Tutela das minorias - casos em que o problema se coloca com mais premência e mecanismos legais de efetivação. Balanço 21ª aula (4.12) O problema da tutela das minorias nas sociedades por quotas e anónimas fechadas. Modelos regulatórios estrangeiros, dois polos antitéticos na Europa: França e Reino Unido. «Sistema de direitos sociais» (remuneração do capital, voice) e mecanismos de saída/desinvestimento (exit). Inexistência de um direito geral de/à exoneração por justa causa no texto do CSC. RJSAdv. Limitações do «sistema de direitos» e caráter elementar dos estatutos das sociedades portuguesas: vias de solução alternativas? 22ª aula (4.12) Tutela das minorias na Alemanha. Prática estatutária, sistema de direitos sociais e dever de fidelidade (dos maioritários). Direito geral de exoneração-desinvestimento por justa causa, contra a sociedade, como ultima ratio. Soluções próximas. Tutela das minorias na Itália. Revolução operada pela Reforma de 2003: direito geral de exoneração ad nutum e limites à sua derrogação estatutária. Direito geral de exoneração por justa causa contra os maioritários que lhe dão causa na Bélgica e na Holanda 23ª aula (11.12) Tutela das minorias no Reino Unido e outros países da Commonwealth. O unfair prejudice como remédio ambivalente, exoneratório e excludente, mas escasso significado deste último. Discricionariedade do tribunal e via comummente seguida 24ª aula (11.12) 5

6 Tutela das minorias nos EUA. «Appraisal rights» e «shareholder oppression doctrine». Primeira fase desta última 25ª aula (18.12) (Cont.). Shareholder oppression doctrine: o critério das legítimas expectativas (reasonable expectations) e a discussão em torno do mesmo 26ª aula (18.12) Possível solução de lege lata nas sociedades por quotas portuguesas. Possível solução de lege lata também nas sociedades anónimas? Direito legal de exoneração por justa causa e regulação estatutária LEGISLAÇÃO Código Civil; Código das Sociedades Comerciais; Código Cooperativo; Regime Jurídico das Sociedades de Advogados; Estatuto da Ordem dos Revisores Oficiais de Contas (DL nº 229/2004); (DL nº 487/99-DL nº 224/2008); Regime jurídico dos ACE (L 4/73 e DL 430/73); Regime jurídico dos AEIE (Reg. (CEE) 2137/85; DL nº 148/90). Sobre a matéria, existem dois comentários ao CSC (org. Coutinho de Abreu e Raul Ventura) e um CSC Anotado (org. Menezes Cordeiro) BIBLIOGRAFIA SELECCIONADA Nacional Abreu, J. M. Coutinho - Curso de Direito Comercial, II - Das Sociedades (2011), , 243ss Antunes, J. Engrácia - Direito das Sociedades. Parte Geral (2011) Ascensão, J. Oliveira - Direito Comercial, IV - Sociedades Comerciais (2000), 249ss Cordeiro, A. Menezes - Direito das Sociedades (2011), Costa, M. J. Almeida /Mendes, Evaristo - «Transmissão de ações tituladas nominativas», in Estudos dedicados ao Prof. Doutor Carvalho Fernandes (2011), p Cunha, P. Olavo - Direito das Sociedades Comerciais (2012), , Gomes, Mª de Fátima - O Direito aos Lucros e o Dever de Participar nas Perdas nas Sociedades Anónimas (2011) Labareda, João - Das acções das sociedades anónimas (1988) Martins, Soveral/ Ramos, Elisabete, «As participações sociais», in Estudos de Direito das Sociedades (2010), coord. Coutinho de Abreu, Mendes, Evaristo - A transmissibilidade das acções, I (1989); «Direito ao lucro de exercício no CSC», in Estudos dedicados ao Prof. Doutor Mário Júlio de Almeida Costa (2002), ; «Exoneração de sócios», in II Congresso de DSR (2012); v. Costa 6

7 Santos, Filipe Cassiano - Estrutura associativa e participação societária capitalista (2006) Triunfante, Armando - A tutela das minorias nas sociedades anónimas (2004) Vasconcelos, P. Pais de - A Participação Social nas Sociedades Comerciais (2006) Ventura, Raul - Sociedade por Quotas I (1989); e «Reflexões sobre direitos dos sócios», CJ IX (1984)/2, 7ss Estrangeira Gallego Sánchez, E. - Las participaciones sociades en la Sociedad de Responsabilidad Limitada (Madrid, 1996) Habersack, Mathias - Die Mitgliedschaft - subjektives und "sonstiges" Recht (1996) Lutter, Marcus - «Theorie der Mitgliedschaft», AcP 180 (1980), O'Neil, F. Hodge/ Thompson, Robert B. - Oppression of Minority Shareholders and LLC Members (2012) Rivolta, Giancarlo - La partecipazione sociale (1965) Schmidt, Karsten - «Das Recht der Mitgliedschaft», ZGR 2011, Vries, Paul Pieter de - Exit rights of minority shareholders in a private limited company (2010) 7