MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPÚBLICA NO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

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1 15 de F E REP ÚB LIC A D ER ATIV A DOB R A SI L Nove mbro de 1889 MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL PROCURADORIA DA REPÚBLICA NO ESTADO DO RIO DE JANEIRO Processo n.º / Referência: Pregão n.º 13/2005 Assunto: Impugnação aos Termos do Edital DECISÃO Trata-se de IMPUGNAÇÃO AO EDITAL interposta pela empresa NEVES MANUTENÇÕES E SERVIÇOS LTDA (fls....) referente ao Pregão n.º 13/2005, cujo objeto é a Contratação de 10 (dez) auxiliares de serviços gerais para a prestação de serviços de apoio administrativo, transporte de mobiliário e lavagem de veículos oficiais para esta Procuradoria. I DA ALEGAÇÃO A impugnante requer ao pregoeiro, acolher ab initio a concessão de efeito suspensivo, e adequar o subitem 6.2, II Qualificação Técnica, com base nas seguintes ponderações: que as empresas de prestação de serviços não podem ser compelidas a contratar administradores inscritos no CRA Conselho Regional de Administração, ou registrarse/inscrever-se no noticiado órgão, por total falta de amparo legal, até mesmo porque tal exigência fere norma constitucional; que neste sentido decidiu a MM. Juíza Federal Bianca Stamato Fernandes, nos autos do Mandado de Segurança n.º , que tramita na 29ª Vara Federal da Seção Judiciária do Rio de Janeiro; que tal exigência vai de encontro ao princípio da competitividade que rege os processos licitatórios de uma forma geral e que nos estados de direito como o nosso, a Administração Pública deve obediência à Lei em todas as suas manifestações. Até mesmo nas chamadas atividades discricionárias o administrador público fica sujeito às prescrições quanto à competência, finalidade e forma, só se movendo com liberdade na estreita baixa da conveniência e oportunidade adminstrativas, o que, alías, in casu, em especial, deve ser aplicado. II DA ADMISSIBILIDADE Preliminarmente, cabe registrar que a peça interposta, tempestivamente, foi apresentada em original, com instrumento público de procuração e a 4ª Alteração Contratual em cópias simples anexadas, no entanto, não traz a identificação do signatário, nem ainda reconhecimento de firma, que comprove sua vinculação à empresa ora Impugnante, portanto isto bastaria para não conhecer a matéria, por não possuir valor jurídico. Contudo, em deferência à empresa, passamos à análise do pleito.

2 III DA APRECIAÇÃO diz textualmente: A Impugnação em análise questiona basicamente o item 6.2, inciso II, do Edital que 6.2 O envelope de habilitação das empresas deverá conter a seguinte documentação: II - Qualificação técnica: a) Alvará de Habilitação, Certidão de Regularidade ou qualquer outro documento que comprove o registro da empresa junto ao Conselho Regional de Administração do Estado do Rio de Janeiro (CRA/RJ), ou de outra região; b) atestado(s) fornecido(s) por pessoa(s) jurídica(s) de direito público ou privado que comprove(m) que a empresa executou ou executa, a contento, serviços gerais, devidamente registrado(s) no CRA/RJ, ou de outra região. Ocorre que o texto acima baseia-se no que determina o artigo 30, inciso I da Lei n.º 8.666/93, referente à qualificação técnica da empresa. Quanto a essa qualificação, a doutrina e a jurisprudência têm sido majoritária no sentido de conferir autonomia à qualificação técnica nos seus aspectos profissionais e operacional, ou seja, a Administração poderá exigir no Edital a comprovação tanto da qualificação técnico profissional, quanto da qualificação técnico operacional. A parte final do art. 37, XXI da CF/88, confere tal afirmativa: XXI ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processos de licitação pública que assegure igualdade de condições a todas os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivadas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações. (grifo nosso) Assim é o entendimento o TCU, conforme Acórdão n.º 473/2004: O disposto no art. 30, inciso I, da Lei n 8.666/93 deve ser interpretado à luz do art. 37, XXI, da Constituição Federal (requisitos mínimos de qualificação técnica). Desta forma, apenas é cabível, como habilitação técnica, exigir a inscrição na entidade profissional fiscalizadora da atividade básica relativa ao objeto da licitação. Os sindicatos (referidos no item b) não são entidades fiscalizadoras da atividade objeto da Concorrência n 11/2002, de modo que não há fundamentação legal para tal exigência. Saliento, entretanto, que tais sindicatos poderiam fornecer (não exclusivamente) os atestados de aptidão para atendimento ao disposto no art. 30, II, da Lei n 8.666/93. conforme demonstra o aludido item. E como se percebe, o solicitado é justamente a capacidade operacional da empresa, A exigência descrita no item 6.2, II Qualificação Técnica, busca garantir o mínimo para a qualificação operacional da empresa, visto que o Contrato a ser assinado será com Pessoa Jurídica e, considerando que o serviço a ser contratado é de simples execução, a qualificação exigida é da Licitante e não de quem vai realizar o trabalho. O que a Administração pretende assegurar, com a solicitação da qualificação técnica da empresa, é justamente sua capacidade operacional, visando à garantia do cumprimento das obrigações futuras. H:\Licitacoes\RECURSOS\IMPUGNA P doc Página 2

3 Podemos ainda, a esse respeito, citar o Prof. Marçal Justen Filho, em sua celebrada obra Comentários à Lei de Licitações e Contratos Administrativos, 8ª Ed., Dialética, diz: A determinação dos requisitos de qualificação técnica far-se-á caso a caso, em face das circunstâncias e peculiaridades do interesse público. Caberá a Administração na fase interna, avaliar os requisitos necessários, restringindo-se ao estritamente indispensável a assegurar um mínimo de segurança, quanto à idoneidade dos licitantes. p. 327, em que nos Como se percebe, a qualificação técnica constante do Edital é o mínimo necessário para a comprovação do que é solicitado no art. 30 da Lei n.º 8.666/93, não havendo qualquer restrição quanto a prazos, quantidades mínimas ou máxima quanto à qualificação técnica, o que é vedado por LEI. Quanto à alegação de as empresas de prestação de serviços não poderem ser compelidas a, registrar-se/inscrever-se no noticiado órgão (CRA), por total falta de amparo legal, até mesmo porque tal exigência fere norma constitucional, não encontra eco nos tribunais. Baseia-se a impugnante em decisão, diga-se: em liminar (Mandado de Segurança n.º ), com relação à exigência de inscrição no CRA em licitação da ANATEL (Pregão Amplo n.º 01/2005, veja ainda OFÍCIO CIRC. n.º 001/2005/PREGÃO AMPLO N.º 001/2005-ER02/ANATEL- RJ, de 19/01/ ), que visa a contratação de empresa prestadora de serviços de vigilância, cujo entendimento atual preponderante é o de que "a prestação de serviços de segurança privada é matéria de interesse nacional e de competência implícita da União, sendo regida e normatizada por legislação federal (Lei 7.012/83, Lei 9.017/95, Decreto /83, Lei 8.863/94, Decreto 1.592/95, Portaria 992/95 do departamento de Polícia Federal). Nisso concordamos, inclusive por ocasião de realização de licitação de objeto similar (ver Pregão MPF/PR/RJ/ n.º 07/2003, disponível em nosso sítio Como se pode ver, a controvérsia aqui não é por se exigir CRA, mas por exigi-lo existindo outra entidade que fiscaliza as empresas de vigilância, questão pontual, portanto. Se o assunto é sobre qual entidade é competente para fiscalizar empresa que atua em atividade profissional mediante administração e seleção de pessoal, não há dúvida, trata-se do CRA. A Lei n.º 4.769, de , que dispõe sobre o exercício da profissão de administrador e dá outras providências, estabelece em seus arts. 7º, alínea "b", e 8º, alínea "b", respectivamente: "Art. 7º. O Conselho Federal de Administração, com sede em Brasília, Distrito Federal, terá por finalidade: b) orientar e disciplinar o exercício da profissão de Administrador; (...) Art. 8º. Os Conselhos Regionais de Administração (CRAs), com sede nas capitais dos Estados e no Distrito Federal, terão por finalidade: b) fiscalizar, na área da respectiva jurisdição, o exercício da profissão de Administrador;". E essa Lei, em seu art. 2º, dispõe: "Art. 2º. A atividade profissional de Administrador será exercida, como profissão liberal ou não, mediante: 1 H:\Licitacoes\RECURSOS\IMPUGNA P doc Página 3

4 b) pesquisas, estudos, análise, interpretação, planejamento, implantação, coordenação e controle de trabalhos nos campos de administração, como a administração e seleção de pessoal,...". O Decreto n.º , de , que regulamenta a Lei n.º 4.769/65, reproduz em seu art. 3º, alínea "b", essas atividades. Ainda, a Lei n.º 4.769/65 determina, em seu art. 15, que "as empresas, entidades e escritórios técnicos que explorem, sob qualquer forma, atividades de Administrador", deverão estar obrigatoriamente registradas nos CRAs. Da análise dos dispositivos reproduzidos, observa-se que a atividade de administração e seleção de pessoal é inerente à profissão de administrador, que as empresas que exploram essas atividades somente podem atuar se devidamente registradas no CRA respectivo, e que o CRA é a entidade competente para fiscalizar o exercício da profissão de administrador, na área de sua jurisdição. Não obstante, vejamos decisão do TCU a respeito: Decisão 767/1998, verbis: Conforme jurisprudência do TCU, do STJ e do TRF 1a. Região, 'a exigência de registro em entidade de fiscalização profissional deve limitar-se ao conselho que fiscalize a atividade básica ou o serviço preponderante objeto da licitação' (Decisão TCU n 450/2001-PL, RO /MG - TRF 1a. Região, AC /MG - TRF 1a. Região, Resp n /SP - STJ). Logo, não cabe exigir num edital de contratação de serviços de zeladoria, limpeza, conservação e dedetização inscrição no Conselho Regional de Química, apesar de haver a utilização de produtos químicos. Ademais, também é irregular a exigência de comprovantes de pagamento de anuidades, ainda que tais valores tenham natureza tributária, pois não estão abrangidos pelo art. 30, inciso I, da Lei n Quanto a ferir norma constitucional, apesar de não explicitar qual, deduzimos referir-se à não obrigatoriedade de associação/sindicalização (art. 5º, XX e art. 8º, V, CRFB). Nyura Disconzi da Silva 2 Vejamos, sobre o assunto, interessante parecer da Consultoria Zênite, da lavra da Dra. Não há possibilidade de entender-se, como sustentam alguns, que os sindicatos das categorias tenham a competência de fiscalizar essas atividades e, por conseqüência, possam registrar as empresas ou profissionais e os atestados de aptidão técnica para fins de atendimento de exigências da Lei de Licitações. Isso porque os sindicatos não possuem, a rigor, por lei, a atribuição de fiscalizar profissões. Apenas representam os interesses gerais de categorias e os interesses individuais dos associados relativos ao trabalho, nos termos do que prescreve o art. 513 da CLT. Amauri Mascaro Nascimento, em sua obra Iniciação ao Direito do Trabalho, Editora LTr, 22ª edição, p , assevera: "Entendemos que sindicato é uma forma de organização de pessoas físicas ou jurídicas que figuram como sujeitos nas relações coletivas de trabalho. 2 Seção Doutrina/ Parecer/Comentários, disponível no sítio H:\Licitacoes\RECURSOS\IMPUGNA P doc Página 4

5 A característica principal do sindicato é ser uma organização de um grupo existente na sociedade. Essa organização reúne pessoas físicas, os trabalhadores, mas pode reunir também pessoas jurídicas, as empresas, uma vez que estas se associam em sindicatos também, os sindicatos de empregadores. As pessoas que se associam o fazem não para fins indiscriminados, mas como sujeitos das relações coletivas de trabalho". Ademais, lembramos que a Constituição da República prevê, em seu art. 8º, V, que ninguém será obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato. Portanto, parece-nos que, por envolverem os serviços desenvolvidos pelas empresas que prestam serviços de limpeza e conservação e de vigilância atividade de administração e seleção de pessoal, que é privativa do administrador, a entidade competente para o registro ou inscrição a que alude o inciso I do art. 30 da Lei n.º 8.666/93, bem como para o registro de atestados de aptidão técnica mencionado no 1º desse mesmo dispositivo, nos procedimentos licitatórios cujos objetos digam respeito a esses serviços, deva ser o CRA. Para finalizar, é oportuno registrar que o Tribunal de Contas da União, no Processo n.º /96-4, entendeu que os serviços objeto da representação (manutenção nas áreas de marcenaria, alvenaria, serralheria, hidráulica e pintura, com a alocação de dez pessoas para desenvolvê-los) possuem características de locação de mão-de-obra especializada, não vislumbrando ilegalidade na exigência do registro das empresas interessadas perante o CRA. Analisando todo o contexto da Impugnação apresentada, verifica-se que a empresa, na realidade, deseja que a Administração abra mão da exigência do registro da Licitante na entidade profissional competente, no caso o CRA. IV DA DECISÃO Com base nos fatos ora apresentados, e nos dispositivos legais que regem a licitação, como também, pautada nos princípios básicos da legalidade, competitividade, moralidade, razoabilidade e da isonomia, não se vislumbra a necessidade de acatar a Impugnação ao Edital interposta pela empresa NEVES MANUTENÇÕES E SERVIÇOS LTDA, razão por que INDEFERIDA, permanecendo inalterados os termos definidos para a HABILITAÇÃO dos Licitantes, conforme descrito no Edital. Rio de Janeiro, 01 de dezembro de ORIGINAL ASSINADO SEVERINO DO RAMOS MARTINIANO Pregoeiro H:\Licitacoes\RECURSOS\IMPUGNA P doc Página 5