A Cobrança de Demurrage e o Projeto de Código Comercial. Rua Amador Bueno, nº. 59 Cj 95 Centro Santos SP

Transcrição

1 A Cobrança de Demurrage e o Projeto de Código Comercial

2 I. Demurrage. Conceito. Natureza Jurídica. II. A cobrança de Demurrage e o Projeto de CCom. III. Principais Inovações. PL 1572/2011 Câmara dos Deputados. Emenda 56 (Art. 111 à 119) IV. PL 487/2013 Senado Federal. V. Sobrestadia. Termo de Retirada. Prescrição. VI. Resolução nº ANTAQ de 04/08/2015

3 I. Demurrage. Conceito. Natureza Jurídica. Demurrage é termo técnico típico do direito marítimo, significando, basicamente, sobrestadia, isto é, avanço além do tempo, demora, do latim demorari, do inglês delay.

4 Natureza Jurídica Segundo a jurisprudência dominante de nossos tribunais, demurrage ou sobrestadia é indenização pré-fixada em benefício do transportador, em razão do descumprimento contratual. (Superior Tribunal de Justiça, Recursos Especiais nº /SP, Min. Relator Castro Filho, DJ ; /PR, Relator Min. Ari Pargendler, )

5 Outra parcela menor da jurisprudência entende que a sobrestadia tem natureza de cláusula penal, ou seja, de uma multa contratual. A partir desse entendimento, o consignatário poderia invocar em seu favor a redução da penalidade com base nos artigos 412 e 413 do Código Civil Brasileiro, sustentando que o valor da demurrage não pode exceder o valor do próprio container e que os valores devem ser reduzidos com base nas diárias de leasing.

6 A jurisprudência dominante entende que a demurrage é indenização contratual em favor do transportador para compensar os prejuízos com a indisponibilidade do contêiner.

7 A Cobrança de Demurrage e o Projeto de Código Comercial Atualmente está tramitando na Câmara dos Deputados e no Senado Federal os Projetos de Lei 1572/2011 e 487/2013 que visam instituir o Novo Código Comercial para o Brasil. No atual Projeto de Lei do Senado há inclusive a proposição de um livro próprio para o Direito Comercial Marítimo

8 Principais Inovações PL 1572/2011 Câmara dos Deputados Emenda 56 Arts. [111 à 119] PL 487/2013 Senado Federal

9 Subseção III Da Sobrestadia de unidades de carga Art É lícita a previsão de cobrança, pelo transportador, de contraprestação pela sobrestadia de unidade de carga se, no seu embarque ou desembarque, ela ficar retida por período superior ao acordado contratualmente.

10 Art A sobrestadia de unidade de carga somente pode ser cobrada pelo transportador se estiver expressamente prevista no contrato ou no conhecimento. Comentários: Da leitura deste artigo extrai-se que a demurrage somente poderá ser cobrada caso a tarifa esteja expressamente discriminada no conhecimento de transporte (Bill of Lading). Em relação ao agente de carga, prevalecerá a tarifa discriminada no conhecimento filhote emitido pelo transportador contratual (NVOCC).

11 Art A responsabilidade pelo pagamento dos valores devidos em decorrência da sobrestadia de unidades de carga recai exclusivamente sobre aquele que a reteve em sua posse para além do prazo estabelecido e do eventual garantidor da obrigação. Comentários: Com base neste artigo poderá ser discutida a responsabilidade solidária do agente de carga.

12 Art O termo de retirada de unidade de carga que preencher os requisitos previstos neste artigo, devidamente assinado por duas testemunhas e acompanhado do respectivo contrato ou conhecimento, consiste em título executivo extrajudicial. Comentários: A expressão título executivo traduz o documento indispensável ao processo executivo. Art. 614, I do CPC e artigo 585 do CPC - São títulos executivos extrajudiciais VIII - todos os demais títulos a que, por disposição expressa, a lei atribuir força executiva. Rito Executivo Celeridade (Rapidez + Agilidade). Prazo para pagamento do devedor: 03 dias. Prazo para Embargos do Devedor: 15 dias (Regra Geral Sem efeito suspensivo). Execução se realiza no interesse do credor. Inversão do ônus probatório.

13 Parágrafo único. O Termo referido no caput deve conter: I A identificação do embarcador e do consignatário da carga; (shipper e consignee) II A identificação das unidades de carga que estão sendo retiradas. (número e sigla da unidade de carga) III O prazo para a devolução livre de cobrança de encargos. (free-time) IV O valor, a periodicidade e a gradação da penalidade pela sobrestadia. (tabela progressiva de cobrança).

14 Parecer encaminhado à ABDM: Recomendamos a comprovação da devolução do contêiner mediante apresentação do comprovante de devolução da unidade. Exposição de motivos: É sabido que existem casos em que o consignatário/ importador assina o termo de retirada, porém não devolve a unidade de carga. Assim, tem-se que o título executivo (termo de retirada) somente seria líquido com a efetiva devolução do equipamento. Liquidez: A liquidez implica na determinação do quantum debeatur, passível de aferição mediante simples operação aritmética.

15 Art A sobrestadia de unidade de carga não é devida se o atraso na restituição decorrer de fato imputável direta ou indiretamente ao próprio transportador ou de caso fortuito ou de força maior (atraso comprovadamente causado pelo transportador ou evento de caso fortuito ou força maior). Fato/Ocorrência imprevisível ou difícil de prever que gera um ou mais efeitos/consequências inevitáveis. Art. 393 CCB - Há quem entenda que Caso fortuito Evento da Natureza Ex. Tempestade. Atos de Deus. Força Maior Ação do Homem. Ex. Greve. Parágrafo único. A contagem da sobrestadia que já tiver sido iniciada, não se suspende na intercorrência de caso fortuito ou força maior. Comentário: Exceção à regra do Caput do artigo 873. Há contradição com o caput.

16 Art Independentemente da sobrestadia de unidade de carga, o transportador pode demandar judicialmente a busca e apreensão da unidade de carga depois de decorridos trinta dias do termo do prazo para devolução, independentemente de prévia notificação. 1º. Somente é admissível a busca e apreensão de unidade com carga ainda nela acondicionada, na hipótese de a unidade encontrar-se nas próprias dependências finais do consignatário ou destinatário, quando o juiz determinará seu esvaziamento às expensas destes. Comentários: Segundo esse dispositivo, não caberia o ajuizamento da ação de busca e apreensão quando o contêiner estiver no Terminal ou for objeto de apreensão ou abandono. Aplica-se geralmente nos casos de mercadorias parametrizadas no canal verde.

17 2º. A liminar de busca e apreensão pode ser deferida independentemente de prestação de caução. 3º. As partes podem convencionar no termo de retirada da unidade de carga prazo maior do que o previsto neste artigo.

18 Art É lícita a exigência de prestação de garantias reais ou fidejussórias para as obrigações decorrentes da sobrestadia de unidade de carga, podendo a garantia ser prestada no próprio termo de recebimento do container ou em instrumento apartado. Comentários: Este artigo colide com o Decreto , de 1930 e outros dispositivos. O transportador tem a obrigação de entregar a carga no lugar de destino, reputando-se não escrita qualquer cláusula em sentido diverso.

19 Art Aplicam-se subsidiariamente ao termo de retirada de unidade de carga as disposições pertinentes ao depósito voluntário, no que couber.

20 Prescrição Art Prescreve, em geral, no prazo de cinco anos, contados da data em que poderia ter sido exercida, a pretensão relativa à aplicação deste Código ou da legislação comercial.

21 Art Prescreve: II em um ano, a pretensão: k) de cobrança de frete, estadias e sobrestadias de embarcações, a contar do dia da entrega da carga, se outra não for a prescrição decorrente da natureza do título; l) de cobrança de sobrestadias de contêineres, a contar do dia da devolução da unidade ou do momento em que for considerada perdida; Comentários: Prazo de 01 ano conforme o art. 449, III do Código Comercial de Inovação: A prescrição da Sobrestadia é iniciada após a devolução do contêiner.

22 RESOLUÇÃO Nº ANTAQ, DE 4 DE AGOSTO DE 2015 Art. 1º Aprovar a proposta de Norma que dispõe sobre os direitos e deveres dos usuários e das empresas que operam nas navegações de apoio marítimo, apoio portuário, cabotagem e longo curso, e estabelece infrações administrativas, na forma do Anexo desta Resolução. Observação: Art. 2º O Anexo da Norma de que trata o art. 1º não entrará em vigor e será submetido à audiência pública. Comentários: Audiência pública em 17/09. Suspensão do prazo para o envio de sugestões que terminaria no dia 02 de Outubro de 2015 e o retorno às negociações com as entidades/setores afetados pela regulação.

23 RESOLUÇÃO É ATO ADMINISTRATIVO NORMATIVO "INFRA LEGEM". Em regra é inferior à Lei Ordinária. As disposições do Projeto de Código Comercial, se aprovadas e sancionadas, poderão revogar tacitamente ou expressamente as Resoluções da ANTAQ, na hipótese de se adentrar no campo do direito privado.

24 Art. 10. O contrato de transporte, conhecimento de embarque ou termo de responsabilidade deverá indicar, obrigatoriamente: I - o valor da sobrestadia do contêiner; II - o prazo de livre estadia do contêiner, contado no embarque a partir da data de retirada do(s) contêiner(es) pelo embarcador e no desembarque a partir do dia seguinte à descarga do(s) contêiner(es) na instalação portuária de destino.

25 Parágrafo único. A responsabilidade do usuário pela sobrestadia do contêiner termina com a devolução do contêiner em perfeitas condições de uso ao transportador no local designado na contratação, ou no momento da devida entrada do contêiner na instalação portuária de embarque.

26 Art. 11. Caso ocorra sobrestadia de contêiner, o transportador marítimo deverá notificar o usuário, em um prazo de até 30 (trinta) dias após o término do prazo de livre estadia do contêiner, a identificação do contêiner e a quantidade de dias em sobrestadia, com a especificação dos valores devidos.

27 Art. 20. Constituem infrações administrativas de natureza média: I - deixar de estipular no contrato de transporte, conhecimento de embarque ou termo de responsabilidade prazo de livre estadia do contêiner ou fazer cobrança de sobrestadia referente a esse prazo: advertência ou multa de até R$ ,00 (duzentos mil reais);

28 Pergunta-se: As disposições do Projeto do Novo Código Comercial, para a cobrança de demurrage, será benéfica aos agentes de carga?

29 MUITO OBRIGADO! Dr. Luiz Henrique Oliveira Contato