PÓS GRADUAÇÃO EM PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO. Aula 12 Planejamento Trabalhista Empresarial - I. Professor Doutor: Rogério Martir

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1 PÓS GRADUAÇÃO EM PLANEJAMENTO EMPRESARIAL E TRIBUTÁRIO Aula 12 Planejamento Trabalhista Empresarial - I Professor Doutor: Rogério Martir Doutor em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado Especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação, MBA e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor. 1

2 A IMPORTÂNCIA DA INTEGRAÇÃO DO RH/DP COM O DEPARTAMENTO JURÍDICO O RH/DP representa o setor operacional com relacionamento direto com o funcionário e demais relações de trabalho, por isso é responsável pela prevenção dos litígios trabalhistas. Este setor tão importante da Empresa que materializa as provas que serão utilizadas em Juízo.

3 A IMPORTÂNCIA DA INTEGRAÇÃO DO RH/DP COM O DEPARTAMENTO JURÍDICO O RH/DP desatento e que não é detentor do conhecimento jurídico trabalhista necessário e o grande responsável pelas demandas trabalhista. No entanto, será um grande aliado do Departamento Jurídico caso exista a integração entre o mesmos, nascendo ai a grande importância desta reflexão.

4 A CONSULTORIA / ASSESSORIA JURÍDICA TRABALHISTA PREVENTIVA Representa fonte de informações técnicas preventivas para o RH/DP, no entanto, acaba se limitando ao âmbito teórico cabendo o desenvolvimento prático ao RH/DP; As consultas são ofertadas de forma verbal por telefone, pessoalmente ou mediante parecer escrito, documental, e WhatsApp;

5 A CONSULTORIA / ASSESSORIA JURÍDICA TRABALHISTA PREVENTIVA Uma ótima consultoria jurídica e um péssimo RH/DP levam o sistema ao fracasso, no entanto, um excepcional RH/DP podem suprir eventuais deficiência técnica da assessoria. Para tanto imprescindível o Planejamento Empresarial Trabalhista.

6 CONCEITUAÇÃO E PRINCÍPIOS DA JUSTIÇA DO TRABALHO A Justiça do Trabalho e o Direito do Trabalho que conhecemos hoje nasceu em 1943 com a promulgação da Consolidação das Lei do Trabalho CLT (Presidente Getúlio Vargas) diante da extrema necessidade à época em face da realidade dos trabalhadores. Apenas em 2017 sofreu uma considerável a alteração através da Lei denominada Reforma Trabalhista. No entanto os princípios continuam os mesmos.

7 CONCEITUAÇÃO E PRINCÍPIOS DA JUSTIÇA DO TRABALHO Conhecer princípios é de máxima importância, principalmente no Direito do Trabalho e perante a Justiça do Trabalho. Trata-se de uma legislação especial e uma Justiça diferenciada, criada com uma intenção principiológica. Lembrando a máxima do Direito que diz: Um princípio muda uma norma, mas uma norma não muda um princípio

8 CONCEITUAÇÃO E PRINCÍPIOS DA JUSTIÇA DO TRABALHO Nestes moldes, precisamos conhecer os principais princípios do Direito do Trabalho: Proteção do trabalhador in dubio pro operario Irrenunciabilidade de direitos Continuidade da relação de emprego Primazia da realidade/verdade

9 TEORIA DO RISCO ASSUMIDO Não se trata de uma prática correta, mas que acaba ocorrendo nas empresas. Plenamente ciente dos direitos trabalhistas dos empregados cria-se situação onde não é realizado estrategicamente o respectivo pagamento ou garantia de direito, visando obtenção de vantagem financeira, economia (caixa / redução de custo). Se não for realizada de forma estratégica pode gerar um passivo destrutivo e até mesmo a quebra da empresa.

10 TEORIA DO RISCO ASSUMIDO Se praticada pela empresa deve tratar com muita cautela o lado emocional e psicológica do empregado para não desmotiva-lo e de igual forma não deixar transparecer que é uma estratégia. Importante reservar parte dos valores obtidos com a estratégia, não repassar ou mesmo investir sem a cautela necessária, deixar disponível por certo período (5 anos ou 2 anos após a rescisão contratual / Prescrição); Analisar sempre o custo benefício (valores obtidos x pagamentos nas condenações e acordos Justiça do Trabalho).

11 A CARACTERIZAÇÃO DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO O Trabalhador é gênero e o Empregado um tipo de Trabalhador. A fundamentação legal encontra-se no Art. 3.º da CLT; Art. 3.º Considera-se empregado toda pessoa física que presta serviços de natureza não eventual a empregador sob a dependência deste e mediante salário

12 A CARACTERIZAÇÃO DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO São 4 os Requisitos extraídos do Art. 3. da CLT: 1- PESSOALIDADE 2 - HABITUALIDADE 3 - SUBORDINAÇÃO 4 - SALÁRIO Após conhecer com clareza cada um dos requisitos estes devem ser transformados em perguntas e se a resposta for afirmativa para cada um deles (requisitos cumulativos) estará presente o vínculo empregatício.

13 A CARACTERIZAÇÃO DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO O Trabalhador interessado no reconhecimento do vínculo empregatício deverá postular o mesmo perante a Justiça do Trabalho e apenas o Juiz de Direito poderá reconhecê-lo mediante o devido processo legal, dando origem a todos os demais direito (CLT), sobrepondo-se a qualquer outro pacto ou condição. Qualquer tentativa de descaracterização do vínculo empregatício deverá levar em conta a quebra dos requisitos e robusta produção de provas neste sentido, pois, reconhecendo a relação jurídica o ônus probatório é da empresa.

14 O CONTRATO DE TRABALHO O Contrato de trabalho em regra poderá ser verbal ou escrito, a anotação escrita da CTPS que é obrigatória (24h antes do inicio das atividades / E-Social). Como exceção à regar temos a obrigatoriedade do contrato escrito para os artistas, atletas, aprendiz, prazo determinado e para as novas modalidades trazidas pela reforma trabalhista (Teletrabalho / Intermitente). Vamos entender estas modalidades de contratos e suas implicações no Planejamento Empresarial:

15 O CONTRATO DE TRABALHO PRAZO INDETERMINADO É o clássico Contrato de Trabalho (regra geral). O contrato se inicia e não há previsão para o termino. PRAZO DETERMINADO No máximo 2 anos para atividade transitória ou 90 dias para experiência, renováveis por uma única vez dentro deste limite. Não poderá ser firmado outro dentro do prazo de 6 meses;

16 O CONTRATO DE TRABALHO PECULIARIDADES (PRAZO DETERMINADO) Não é devido aviso prévio; Não dá direito a multa de 40%; Na rescisão antecipada pelo empregador é devida indenização (50% dos dias faltantes); pelo empregado indenização pelos prejuízos causados no limite de 50% dos dias faltantes;

17 O CONTRATO DE TRABALHO NOVAS MODALIDDAES (LEI /17) A Reforma Trabalhista trouxe para a CLT algumas novas modalidades de contratos de trabalho que são muito interessantes para o planejamento empresarial trabalhista, são eles: Teletrabalho Intermitente Especial / Curso Superior / Salário de mais de duas vezes o teto da previdência (R$ ,00).

18 TELETRABALHO CLT... Art. 75-A. A prestação de serviços pelo empregado em regime de teletrabalho observará o disposto neste Capítulo. Art. 75-B. Considera-se teletrabalho a prestação de serviços preponderantemente fora das dependências do empregador, com a utilização de tecnologias de informação e de comunicação que, por sua natureza, não se constituam como trabalho externo.

19 TELETRABALHO Parágrafo único. O comparecimento às dependências do empregador para a realização de atividades específicas que exijam a presença do empregado no estabelecimento não descaracteriza o regime de teletrabalho.

20 TELETRABALHO Art. 75-C. A prestação de serviços na modalidade de teletrabalho deverá constar expressamente do contrato individual de trabalho, que especificará as atividades que serão realizadas pelo empregado. 1 o Poderá ser realizada a alteração entre regime presencial e de teletrabalho desde que haja mútuo acordo entre as partes, registrado em aditivo contratual.

21 TELETRABALHO 2 o Poderá ser realizada a alteração do regime de teletrabalho para o presencial por determinação do empregador, garantido prazo de transição mínimo de quinze dias, com correspondente registro em aditivo contratual.

22 TELETRABALHO Art. 75-D. As disposições relativas à responsabilidade pela aquisição, manutenção ou fornecimento dos equipamentos tecnológicos e da infraestrutura necessária e adequada à prestação do trabalho remoto, bem como ao reembolso de despesas arcadas pelo empregado, serão previstas em contrato escrito. Parágrafo único. As utilidades mencionadas no caput deste artigo não integram a remuneração do empregado.

23 TELETRABALHO Art. 75-E. O empregador deverá instruir os empregados, de maneira expressa e ostensiva, quanto às precauções a tomar a fim de evitar doenças e acidentes de trabalho. Parágrafo único. O empregado deverá assinar termo de responsabilidade comprometendo-se a seguir as instruções fornecidas pelo empregador.

24 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE CLT... Art O contrato individual de trabalho poderá ser acordado tácita ou expressamente, verbalmente ou por escrito, por prazo determinado ou indeterminado, ou para prestação de trabalho intermitente.

25 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE 3 o Considera-se como intermitente o contrato de trabalho no qual a prestação de serviços, com subordinação, não é contínua, ocorrendo com alternância de períodos de prestação de serviços e de inatividade, determinados em horas, dias ou meses, independentemente do tipo de atividade do empregado e do empregador, exceto para os aeronautas, regidos por legislação própria.

26 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE Art. 452-A. O contrato de trabalho intermitente deve ser celebrado por escrito e deve conter especificamente o valor da hora de trabalho, que não pode ser inferior ao valor horário do salário mínimo ou àquele devido aos demais empregados do estabelecimento que exerçam a mesma função em contrato intermitente ou não.

27 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE 1 o O empregador convocará, por qualquer meio de comunicação eficaz, para a prestação de serviços, informando qual será a jornada, com, pelo menos, três dias corridos de antecedência. 2 o Recebida a convocação, o empregado terá o prazo de um dia útil para responder ao chamado, presumindo-se, no silêncio, a recusa.

28 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE 3 o A recusa da oferta não descaracteriza a subordinação para fins do contrato de trabalho intermitente. 4 o Aceita a oferta para o comparecimento ao trabalho, a parte que descumprir, sem justo motivo, pagará à outra parte, no prazo de trinta dias, multa de 50% (cinquenta por cento) da remuneração que seria devida, permitida a compensação em igual prazo.

29 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE 5 o O período de inatividade não será considerado tempo à disposição do empregador, podendo o trabalhador prestar serviços a outros contratantes. 6 o Ao final de cada período de prestação de serviço, o empregado receberá o pagamento imediato das seguintes parcelas:

30 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE I - remuneração; II - férias proporcionais com acréscimo de terço; III - décimo terceiro salário proporcional; IV - repouso semanal remunerado; e V - adicionais legais.

31 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE 7 o O recibo de pagamento deverá conter a discriminação dos valores pagos relativos a cada uma das parcelas referidas no 6 o deste artigo. 8 o O empregador efetuará o recolhimento da contribuição previdenciária e o depósito do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço, na forma da lei, com base nos valores pagos no período mensal e fornecerá ao empregado comprovante do cumprimento dessas obrigações.

32 CONTRATO DE TRABALHO INTERMITENTE 9 o A cada doze meses, o empregado adquire direito a usufruir, nos doze meses subsequentes, um mês de férias, período no qual não poderá ser convocado para prestar serviços pelo mesmo empregador.

33 CURSO SUPERIOR / SALÁRIO SUPERIOR AO TETO DA PREVIDÊNCIA (R$ ,00) Nas condições do empregado possuir curso superior e ganhar a título de salário mais de 2 vezes o teto da previdência social (R$ ,00) ele poderá pactuar livremente com o empregador os direitos previstos no Art. 611-A da CLT, mesmo contrariando a legislação. Também poderá optar pelo Juízo Arbitral (particular).

34 CURSO SUPERIOR / SALÁRIO SUPERIOR AO TETO DA PREVIDÊNCIA (R$ ,00) Art. 611-A. A convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre: I - pacto quanto à jornada de trabalho, observados os limites constitucionais; II - banco de horas anual:

35 CURSO SUPERIOR / SALÁRIO SUPERIOR AO TETO DA PREVIDÊNCIA (R$ ,00) III - intervalo intrajornada, respeitado o limite mínimo de trinta minutos para jornadas superiores a seis horas; IV - adesão ao Programa Seguro-Emprego (PSE), de que trata a Lei n o /2015; V - plano de cargos, salários e funções compatíveis com a condição pessoal do empregado, bem como identificação dos cargos que se enquadram como funções de confiança;

36 CURSO SUPERIOR / SALÁRIO SUPERIOR AO TETO DA PREVIDÊNCIA (R$ ,00) VI - regulamento empresarial; VII - representante dos trabalhadores no local de trabalho; VIII - teletrabalho, regime de sobreaviso, e trabalho intermitente; IX - remuneração por produtividade, incluídas as gorjetas percebidas pelo empregado, e remuneração por desempenho individual;

37 CURSO SUPERIOR / SALÁRIO SUPERIOR AO TETO DA PREVIDÊNCIA (R$ ,00) X - modalidade de registro de jornada de trabalho; XI - troca do dia de feriado; XII - enquadramento do grau de insalubridade; XIII - prorrogação de jornada em ambientes insalubres, sem licença prévia das autoridades competentes do Ministério do Trabalho;

38 CURSO SUPERIOR / SALÁRIO SUPERIOR AO TETO DA PREVIDÊNCIA (R$ ,00) XIV - prêmios de incentivo em bens ou serviços, eventualmente concedidos em programas de incentivo; XV - participação nos lucros ou resultados da empresa

39 CONTRATO DE AUTÔNOMO LEGALMENTE FIRMADO Art. 442-B. A contratação do autônomo, cumpridas por este todas as formalidades legais, com ou sem exclusividade, de forma contínua ou não, afasta a qualidade de empregado prevista no art. 3 o desta Consolidação. OBS. Extremo cuidado com este artigo. Não podemos nos esquecer do primeiro momento da aula quando tratamos da Subordinação na relação empregatícia.