PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO ACÓRDÃO

Transcrição

1 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reexame Necessário nº , da Comarca de Campinas, em que é recorrente JUIZO EX OFFÍCIO, é recorrido LUIS HENRIQUE PEDROSO DE FREITAS. ACORDAM, em sessão permanente e virtual da 9ª Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: Negaram provimento ao reexame necessário. V.U., de conformidade com o voto do relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Desembargadores DÉCIO NOTARANGELI (Presidente sem voto), MOREIRA DE CARVALHO E CARLOS EDUARDO PACHI. São Paulo, 15 de dezembro de Oswaldo Luiz Palu Relator Assinatura Eletrônica

2 VOTO Nº APELAÇÃO CÍVEL Nº COMARCA : CAMPINAS RECORRENTE: JUÍZO EX OFFICIO RECORRIDO : LUIS HENRIQUE PEDROSO DE FREITAS MM. Juiz de 1ª Instância: Mauro Iuji Fukumoto REEXAME NECESSÁRIO. Mandado de Segurança. UBER. 1. Lei Municipal nº /2010. Inaplicabilidade à plataforma UBER. Legislação que rege a atividade de transporte público, submetido aos princípios da Administração Pública. Hipótese dos autos que abrange o exercício de natureza privada de transporte individual de passageiros, não podendo ser cominadas as sanções previstas na mencionada lei municipal. 2. Órgão Especial desta Corte que reconheceu a inconstitucionalidade de norma municipal de São Paulo que fixava as mesmas sanções previstas na lei municipal de Campinas. Sentença concessiva da segurança mantida. Negado provimento ao reexame necessário. I. RELATÓRIO Cuida-se de reexame necessário interposto em confronto à r. sentença de fls. 273/277 que, nos autos do mandado de segurança impetrado por LUIS HENRIQUE PEDROSO DE FREITAS contra ato do SECRETÁRIO MUNICIPAL DE TRANSPORTES DE CAMPINAS e do PRESIDENTE DA EMPRESA MUNICIPAL DE DESENVOLVIMENTO DE CAMPINAS S/A - EMDEC, concedeu a segurança para Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 2

3 determinar à autoridade coatora que se abstenha de impedir ou restringir de qualquer forma o exercício da atividade de transporte privado individual de passageiros pelo impetrante. Decorrido prazo sem interposição de recurso voluntário, os autos subiram por força do reexame necessário à minha relatoria por prevenção ao Agravo de Instrumento nº , julgado em É o relatório. II. FUNDAMENTO E VOTO 1. Pelo meu voto nego provimento ao reexame necessário. 2. Trata a hipótese, em síntese, de mandado de segurança impetrado por prestador de serviços da plataforma UBER objetivando que a autoridade coatora se abstenha de praticar atos que restrinjam ou impossibilitem o impetrante de exercer livremente suas atividades profissionais de transporte privado individual de passageiros, bem como de aplicar ao impetrante as sanções previstas na Lei nº /10, quais sejam, multa e apreensão do veículo. O MM. Juiz houve por bem conceder a ordem e, como tal Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 3

4 deverá ser mantida. 3. O MUNICÍPIO DE CAMPINAS vem promovendo fiscalização sobre os serviços de transporte denominado UBER carreando aos motoristas sanções previstas na Lei Municipal nº /2010 multas e apreensão do veículo por entender tratarse de transporte clandestino. No entanto tal interpretação é errônea. A legislação municipal em comento dispõe sobre os serviços de transporte individual de passageiros em veículos automotores de transporte público e a hipótese dos autos se trata de transporte privado individual que independe de autorização do Poder Público nos termos dos artigos 1º, inciso IV, 5º XIII e art. 170, parágrafo único todos da Constituição Federal. Assim, como a Administração está adstrita ao princípio da legalidade e, ainda, tendo em vista que a Lei Municipal nº /2010 não é aplicável ao transporte de passageiros privado individual, tem-se configurado o direito líquido e certo do impetrante. Assim estabelecem os artigos 1º e 17 da referida lei: Art. 1º - O transporte individual de passageiros em veículos automotores de aluguel no Município de Campinas Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 4

5 constitui serviço de utilidade pública e será executado sob o regime de permissão. 1º - Todas as permissões serão outorgadas pelo Secretário Municipal de Transportes, a título precário e gratuito, por meio de licitação pública, nos termos das Leis Estaduais nº 8.666, de 21 de junho de 1993 e 8987, de 13 de fevereiro de 1995, e demais disposições legais cabíveis, nas condições estabelecidas por esta Lei e demais atos normativos expedidos pelo Município.... Art. 17. Considera-se transporte clandestino para efeitos desta Lei o transporte individual de passageiros que concorra ao serviço de táxi e sem autorização correspondente do órgão competente do artigo anterior, dentro dos limites do Município de Campinas. 1º - A prestação de transporte clandestino implicará, cumulativamente, nas penalidades de apreensão do veículo e de aplicação da multa prevista no inciso V, 2º do artigo 17 desta lei Assim há de ser considerado que o serviço de táxi objetiva satisfazer uma necessidade de Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 5

6 interesse geral, se enquadrando em categoria de transporte público individual de passageiros. E, sendo permissionários do Município devem se subordinar aos princípios inerentes à Administração Pública. O transporte UBER, ao contrário, é disciplinado pelo regime de direito privado na medida em que se trata de serviço convencionado entre os prestadores credenciados na rede virtual e os passageiros devidamente cadastrados, cujo valor do serviço dependerá da demanda e tanto passageiros como motoristas poderão ser rejeitados conforme sistema de atribuição de notas inserto na rede virtual. Assim depreende-se que as regras que regem tal plataforma se assemelham ao contrato de transporte cuja autonomia da vontade é fator preponderante. 4. O C. Órgão Especial deste Tribunal, recentemente, julgou procedente a ação direita de inconstitucionalidade (ADI) proposta contra a Lei nº /2015, do Município de São Paulo, que havia proibido a prestação dos serviços com carros particulares cadastrados em aplicativos para o transporte remunerado individual de pessoas: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE LEI MUNICIPAL QUE Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 6

7 DISPÕE SOBRE PROIBIÇÃO DO USO DE CARROS PARTICULARES CADASTRADOS EM APLICATIVOS PARA O TRANSPORTE REMUNERADO INDIVIDUAL DE PESSOAS NO MUNICÍPIO DE SÃO PAULO. PRELIMINARES SUSCITADAS PELO PRESIDENTE DA CÂMARA MUNICIPAL DE SÃO PAULO QUE NÃO COMPORTAM ACOLHIDA REPRESENTAÇÃO PROCESSUAL DA AUTORA REGULARIZADA LEGITIMIDADE ATIVA CONFIGURADA ENTIDADE SINDICAL DE ÂMBITO NACIONAL PERTINÊNCIA TEMÁTICA EVIDENCIADA, POR REPRESENTAR PRESTADORES DE SERVIÇO CONFLITO DE INTERESSES NÃO DEMONSTRADO PRESENÇA, ADEMAIS, DE INTERESSE PROCESSUAL POSSÍVEL O EXAME DE CONFORMIDADE ENVOLVENDO NORMA CONSTITUCIONAL ESTADUAL DE CARÁTER REMISSIVO (ART. 144, CE) TEMAS DEBATIDOS DE CONTEÚDO PRINCIPIOLÓGICO E DE OBSERVÂNCIA OBRIGATÓRIA PELOS MUNICÍPIOS. ATO NORMATIVO QUE NÃO INVADE COMPETÊNCIA LEGISLATIVA CONSTITUCIONAL DE ENTE FEDERADO DIVERSO TEMA CENTRAL DA CONTROVÉRSIA (TRANSPORTE) QUE AFETA UNIÃO, ESTADOS E MUNICÍPIOS ENTE MUNICIPAL QUE OSTENTA COMPETÊNCIA PARA LEGALMENTE DISPOR SOBRE ASSUNTO DE INTERESSE LOCAL NO ÂMBITO DE SEUS LIMITES GEOGRÁFICOS DIPLOMA ATACADO QUE NÃO INSTITUI REGRA DE CARÁTER GERAL SOBRE TRANSPORTE, DIREITO CIVIL OU INTERNET. TRANSPORTE INDIVIDUAL REMUNERADO DE PASSAGEIROS POR MOTORISTAS PARTICULARES CADASTRADOS EM APLICATIVOS PROIBIÇÃO, DIRETA E OBJETIVA, INSTITUÍDA PELO ATO NORMATIVO IMPUGNADO CONSIDERAÇÕES SOBRE O SISTEMA ADOTADO PELA ORDEM ECONÔMICA NACIONAL PRINCÍPIOS E VALORES ELEMENTARES FUNDADOS NA LIBERDADE ECONÔMICA EXAME DE Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 7

8 ADEQUAÇÃO DA ATIVIDADE COMO SERVIÇO PÚBLICO OU ATIVIDADE ECONÔMICA EM SENTIDO ESTRITO AUSÊNCIA DE PREVISÃO CONSTITUCIONAL OU LEGAL QUE A QUALIFIQUE COMO ATIVIDADE PRIVATIVA OU TITULARIZADA PELO ESTADO, DIVERSAMENTE DO TRANSPORTE COLETIVO MUNICIPAL (ART. 30, INCISO V, CR) POLÍTICA NACIONAL DE MOBILIDADE URBANA QUE CONFORMA O TRANSPORTE PRIVADO INDIVIDUAL DE PASSAGEIROS, INSERINDO-O NOS MODAIS DE MOBILIDADE URBANA (ART. 3º, 2º, INCISO III, ALÍNEA 'B' DA LEI Nº /2012) NATUREZA JURÍDICA DE ATIVIDADE PRIVADA EVIDENCIADA SERVIÇO DE TRANSPORTE PÚBLICO INDIVIDUAL DE PASSAGEIROS (TÁXIS) QUE GUARDA CARACTERÍSTICAS PRÓPRIAS E DISTINTIVAS ATIVIDADE PRIVADA QUE É RESGUARDADA PELA LIVRE INICIATIVA ESTÍMULO À LIVRE CONCORRÊNCIA, INCREMENTANDO BENEFÍCIOS SOCIALMENTE DESEJÁVEIS, INCLUINDO AMPLIAÇÃO DO LEQUE DE ESCOLHA DO CONSUMIDOR NORMA PURAMENTE PROIBITIVA QUE CONTRARIA PRINCÍPIOS ELEMENTARES DA ORDEM ECONÔMICA, COMO LIVRE INICIATIVA, LIVRE CONCORRÊNCIA E DEFESA DO CONSUMIDOR (ARTS. 1º, INCISO IV, E 170 'CAPUT' E INCISO IV, V E PARÁGRAFO ÚNICO DA CR) EXCEPCIONAL INTERVENÇÃO ESTATAL NO ÂMBITO DA INICIATIVA PRIVADA QUE SOMENTE SE LEGITIMA QUANDO FUNDADA EM RAZÕES JURÍDICO-CONSTITUCIONAIS RELEVANTES, NUM EXAME DE PROPORCIONALIDADE, O QUE NÃO OCORRE VIOLAÇÃO DIRETA DOS ARTIGOS 144 E 275 DA CONSTITUIÇÃO ESTADUAL TÉCNICA DA INTERPRETAÇÃO CONFORME QUE NÃO SE MOSTRA POSSÍVEL NA HIPÓTESE PRETENSÃO INICIAL PROCEDENTE (TJSP, ADI n , Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 8

9 Órgão Especial, rel. Des. Francisco Casconi, j ) 5. Esta Corte, em casos da mesma Comarca, da mesma forma se posicionou: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANÇA TRANSPORTE PRIVADO INDIVIDUAL DE PASSAGEIROS. UBER. ATIVIDADE ECONÔMICA CONSIDERADA CLANDESTINA. AMEAÇA DE APREENSÃO DO VEÍCULO E APLICAÇÃO DE MULTA. ILEGALIDADE E OFENSA A DIREITO LÍQUIDO E CERTO. 1. O mandado de segurança se destina à correção de ato ou omissão de autoridade, desde que ilegal e ofensivo a direito individual ou coletivo, líquido e certo do impetrante (art. 5º, LXIX, CF). 2. O serviço de transporte individual de passageiros contratado com a intermediação de aplicativos não caracteriza transporte público. Atividade econômica de natureza privada (artigos 3º e 4º da Lei nº /12 e artigos 730 e 731 CC). Norma local que considera clandestino o serviço de transporte individual que concorra com o serviço de taxi ordenando a apreensão do veículo e aplicação de multa (artigo 22 e 1º da Lei Municipal nº /10). Ilegalidade. Ofensa a direito líquido e certo. Reconhecimento. Sentença reformada. Segurança concedida. Recurso provido. (AC nº Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 9

10 , Rel. Des. Décio Notarangeli, j. em ); APELAÇÃO. MANDADO DE SEGURANÇA. DENEGAÇÃO DA SEGURANÇA. PODER DE POLÍCIA. APREENSÃO DE VEÍCULO E IMPOSIÇÃO DE MULTA PELO EXERCÍCIO DE TRANSPORTE INDIVIDUAL DE PASSAGEIROS ATRAVÉS DO APLICATIVO UBER. Comprovação dos pressupostos da impetração. Certeza material e certeza jurídica. Atendimento. Município de Campinas. Lei Municipal /10. Fiscalização e imposição de penalidades ao exercício clandestino da atividade de taxi. Lei municipal que elegeu a atividade como serviço público, passível, portanto, de fiscalização e controle de seu exercício no desempenho da função administrativa. O serviço não configura atividade clandestina de táxi. Incidência das regras constantes do regime jurídico de direito privado, informado pela autonomia das partes em pactuar contrato de transporte individual de passageiros. Incidência do Código Civil. Não se caracteriza a efetiva concorrência entre os serviços, mas convivência paralela, cada qual atendendo as regras dos regimes jurídicos que lhes toca. Não atendimento dos princípios que informam a Administração Pública, como a impessoalidade, dado que é possível a rejeição de passageiros, e a modicidade da tarifa, dado que o preço do serviço oscila conforme a demanda. Ofensa ao princípio da livre iniciativa e livre Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 10

11 concorrência. Precedente do Órgão Especial que reconheceu a inconstitucionalidade de norma municipal de São Paulo que determinava as mesmas restrições previstas na Lei Municipal n /2010, de Campinas. Sentença reformada. RECURSO PROVIDO. (AC nº , Rel. Des. José Maria Câmara, j. em ); Apelação Mandado de Segurança com pedido liminar. Transporte privado de passageiros - UBER Município de Campinas Pretensão de abstenção, pelos órgãos públicos municipais, da prática de atos que restrinjam ou impossibilitem o livre exercício pelos impetrantes da atividade profissional de transporte privado de passageiros, como parceiros do Uber ; e da aplicação das sanções previstas na lei nº /10, notadamente quanto ao artigo 22, caput e 1º - Admissibilidade. Lei Federal nº /2012 prevê a modalidade de prestação de serviços de transporte urbano de natureza privada, sem qualquer restrição Violação ao direito líquido e certo - Precedentes deste Egrégio Tribunal de Justiça Sentença denegatória de segurança reformada Recurso provido para conceder a segurança. (AC nº , Rel. Des. Marcelo L. Theodósio, j. em ) Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 11

12 6. Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao reexame necessário. OSWALDO LUIZ PALU Relator Reexame Necessário nº Voto nº - Campinas 12