MANUAL DE DIREITO EMPRESARIAL

Benigno Cavalcante MANUAL DE DIREITO EMPRESARIAL

Sumário Apresentação... 17 Abreviatura... 21 CAPÍTULO I HISTÓRIA DO DIREITO COMERCIAL 1. O Surgimento do Direito Comercial... 25 1.2. Evolução do Direito Comercial... 26 1.3. O Código Comercial Francês... 27 1.4. Direito Comercial no Brasil... 28 1.5. O Código Comercial Brasileiro... 29 1.6. Objeto do Direito Comercial... 30 1.7. Teoria dos Atos de Comércio... 31 1.7.1. Conceito de Ato de Comércio... 31 1.7.2. Conceito de Comerciante... 32 1.8. Tentativas de Unificação do Direito Privado... 34 1.9. Código Civil Brasileiro de 2002... 36 1.9.1. Autonomia do Direito Comercial... 36 CAPÍTULO II TEORIA JURÍDICA DA EMPRESA 2. A Empresa... 41 2.1. O Empresário... 44 2.1.1. Capacidade para ser Empresário... 45 2.1.2. Proibidos de Exercer a Empresa... 47

2.2. Empresário Individual... 49 2.3. O Estabelecimento... 50 2.4. Registro... 50 2.5. Personalidade Jurídica... 53 2.5.1. Conceito de Personalidade... 53 2.5.2. Personalidade Civil e Personalidade Jurídica... 55 2.5.3. Início da Personalidade Jurídica... 60 2.5.4. Desconsideração da Personalidade Jurídica... 61 2.6. Nome Empresarial... 63 2.6.1. Firma... 64 2.6.2. Firma Individual... 65 2.6.3. Firma Social... 66 2.6.4. Denominação Social... 68 2.6.5. Título do Estabelecimento... 70 2.7. Auxiliares do Empresário... 71 2.7.1. Prepostos... 72 2.7.2. Gerente... 73 2.7.3. Contabilista e outros Auxiliares... 74 2.7.4. Leiloeiros... 75 2.7.5. Corretores... 76 2.7.6. Representante Comercial... 76 2.8. Da Escrituração... 77 CAPÍTULO III DIREITO SOCIETÁRIO 3. Sistematização do Direito Societário no Direito Civil Brasileiro... 85 3.1. Conceito de Sociedade... 87 3.2. Capital Social... 88 3.2.1. Subscrição do Capital Social... 89 3.2.2. Integralização do Capital Social... 90 3.3. Categorias de Sociedades... 91 3.3.1. Sociedades de Pessoas... 92 3.3.2. Sociedades de Capitais... 93

3.3.3. Responsabilidade Empresarial... 95 3.3.3.1. Responsabilidade Solidária... 97 3.3.3.2. Responsabilidade Não Solidária... 98 3.3.3.3. Responsabilidade Ilimitada... 98 3.3.3.4. Responsabilidade Limitada... 99 3.3.3.5. Responsabilidade Mista... 99 3.3.3.6. Responsabilidade Subsidiária... 100 3.4. Sociedades Não Personificadas... 100 3.4.1. Sociedades em Comum ou de Fato... 101 3.4.1.1. Prova da Existência da Sociedade em Comum... 102 3.4.1.2. Responsabilidade Empresarial na Sociedade em Comum... 104 3.4.2. Sociedades em Conta de Participação... 105 3.5. Sociedades Personificadas... 109 3.5.1. Sociedades Simples... 109 3.5.1.1. Do Contrato Social... 115 3.5.1.2. Dos Direitos e Obrigações dos Sócios... 122 3.5.1.3. Da Administração... 124 3.5.1.4. Das Relações com Terceiros... 128 3.5.1.5. Da Resolução da Sociedade em Relação a um Sócio... 129 3.5.1.6. Da Dissolução da Sociedade... 131 3.5.1.7. Liquidação da Sociedade... 133 3.5.1.8. Deveres do Liquidante... 135 3.5.2. Sociedades em Nome Coletivo... 141 3.5.3. Sociedade em Comandita Simples... 144 3.5.4. Sociedades Limitadas... 147 3.5.4.1. Antecedentes Históricos e Legislativos... 147 3.5.4.2. Sociedades Limitadas no Código Civil de 2002... 149 3.5.4.3. Nome Empresarial das Sociedades Limitadas... 150 3.5.4.4. Das Quotas Sociais... 151 3.5.4.5. Indivisibilidade das Quotas Sociais... 152 3.5.4.6. Cessão das Quotas Sociais... 154 3.5.4.7. Impenhorabilidade das Quotas Sociais... 155 3.5.4.8. Sócio Remisso... 156 3.5.4.9. Administração da Sociedade Limitada... 156

3.5.4.10. Cessação dos Poderes de Administração... 158 3.5.4.11. Conselho Fiscal... 159 3.5.4.11.1. Funções do Conselho Fiscal... 161 3.5.4.11.2. Deliberações dos Sócios... 162 3.5.4.12. Modo de Convocação da Assembleia ou Reunião dos Sócios... 164 3.5.4.13. Quorum de Instalação da Assembleia ou Reunião dos Sócios... 165 3.5.4.14. Presidência da Assembleia... 166 3.5.4.15. Quorum de Deliberações... 167 3.5.4.16. Época da Realização da Assembleia... 168 3.5.6. Direito de Retirada do Sócio... 168 3.5.7. Do Aumento e da Redução do Capital... 168 3.5.8. Da Resolução da Sociedade em Relação a Sócios Minoritários... 170 3.5.9. Da Dissolução... 170 3.6. Sociedades Anônimas... 171 3.6.1. Objeto Social... 171 3.6.2. Nome Empresarial... 171 3.6.3. Companhia Aberta e Fechada... 172 3.6.4. Formação do Capital Social... 174 3.6.4.1. Classificação das Ações... 176 3.6.4.1.1. Ações Ordinárias... 177 3.6.4.1.2. Ações Preferenciais... 177 3.6.4.1.3. Ações de Gozo ou Fruição... 178 3.6.5. Títulos Negociáveis Emitidos pelas Sociedades Anônimas... 178 3.6.5.1. Partes Beneficiárias... 179 3.6.5.2. Debêntures... 180 3.6.5.2.1. Escritura de Emissão de Debêntures... 180 3.6.5.3. Bônus de Subscrição... 181 3.6.6. Estrutura Administrativa das Sociedades Anônimas... 182 3.6.7. Assembleia Geral Ordinária... 183 3.6.7.1 Modo de Convocação das Assembleias... 183 3.6.7.2. Quorum de Instalação... 185

3.6.7.3. Livro de Presença... 185 3.6.7.4. Quorum das Deliberações... 186 3.6.7.5. Ata da Assembleia... 186 3.6.8. Conselho de Administração... 187 3.6.9. Diretoria... 189 3.6.10. Conselho Fiscal... 190 3.6.11. Constituição da Sociedade Anônima... 191 3.6.12. Modelo de Ata de Assembleia de Fundação da Sociedade Anônima... 192 3.6.13. Modelo de Boletim de Subscrição de Ações... 194 3.6.14. Alterações Fundamentais nas Sociedades... 194 3.6.14.1. Transformação... 195 3.6.14.1.1. Direito dos Credores... 196 3.6.14.2. Incorporação... 196 3.6.14.3. Fusão... 197 3.6.14.4. Cisão... 197 3.7. Sociedade em Comandita por Ações... 198 CAPÍTULO IV TÍTULOS DE CRÉDITO 4. Teoria Geral dos Títulos de Crédito... 203 4.1. Lex Poetelia Papira... 204 4.2. Conceito de Título de Crédito... 206 4.2.1. Características dos Títulos de Crédito... 207 4.2.1.1. Cartularidade... 208 4.2.1.2. Literalidade... 210 4.2.1.3. Autonomia... 211 4.2.2. Classificação dos Títulos de Crédito... 211 4.2.2.1. Quanto ao Negócio Jurídico Subjacente... 212 4.2.2.2. Quanto à Natureza dos Títulos de Crédito... 213 4.2.2.3. Quanto à Forma dos Títulos de Crédito... 214 4.2.2.4. Quanto à Origem da Obrigação Contida nos Títulos de Crédito... 215

4.2.2.5. Quanto à Circulação... 217 4.2.2.6. Títulos ao Portador... 217 4.2.2.7. Títulos à Ordem... 218 4.2.2.8. Títulos Nominativos... 219 4.2.2.8.1. Inoponibilidade das Exceções Pessoais... 219 4.2.2.9. Endosso... 220 4.2.2.9.1. Conceito de Endosso... 220 4.2.2.9.2. Modalidades de Endosso... 222 4.2.2.9.2.1. Endosso em Preto... 222 4.2.2.9.2.2. Endosso em Branco... 223 4.2.2.9.2.3. Endosso Mandato... 223 4.2.2.9.2.4. Endosso Póstumo... 224 4.2.2.9.2.5. Endosso Caução ou Irregular... 226 4.3. Garantias Cambiais... 226 4.3.1. Aval... 226 4.3.1.1. Distinção entre Aval e Fiança... 227 4.3.1.2. Distinção e Semelhanças entre Aval e Endosso... 231 4.4. Legislação Cambial... 231 4.4.1. Decreto n. 2.044 de 31.12.1908... 231 4.4.2. Decreto n. 57.663 de 24.01.1966 (Lei Uniforme)... 232 4.5. Títulos de Crédito em Espécie... 233 4.5.1. Letra de Câmbio... 233 4.5.1.1. Requisitos Formais... 235 4.5.1.1.1. Aceite... 238 4.5.1.1.2. Protesto... 239 4.5.1.1.3. Prescrição da Ação Cambial... 239 4.5.2. Nota Promissória... 240 4.5.3. Duplicata... 241 4.5.3.1. Requisitos Formais da Fatura... 243 4.5.3.2. Requisitos Formais da Duplicata... 243 4.5.3.3. Da Remessa e da Devolução da Duplicata... 244 4.5.3.4. Aceite na Duplicata... 246 4.5.3.5. Do Pagamento das Duplicatas... 246 4.5.3.6. Do Protesto... 247

4.5.3.7. Processo para Cobrança da Duplicata... 248 4.5.3.8. Prescrição... 249 4.5.3.9. Da Escrita Especial... 249 4.5.4. Duplicatas de Prestação de Serviços... 250 4.5.5. Cheque... 251 4.5.5.1. Da Emissão e da Forma do Cheque... 251 4.5.5.2. Cheque Visado... 253 4.5.5.3. Cláusulas Especiais... 254 4.5.5.4. Literalidade do Cheque... 255 4.5.5.5. Transmissão do Cheque... 256 4.5.5.6. Do Aval... 257 4.5.5.7. Da Apresentação e do Pagamento... 258 4.5.5.8. Sustação do Pagamento do Cheque... 259 4.5.5.9. Do Cheque Cruzado... 261 4.5.6. Da Ação por Falta de Pagamento... 261 4.5.7. Da Prescrição... 262 4.6. Títulos Representativos... 263 4.6.1. Conhecimento de Depósito e Warrant... 263 CAPÍTULO V DIREITO FALIMENTAR E RECUPERAÇÃO DA EMPRESA 5. Falência... 271 5.1. Conceito... 271 5.2. Antecedentes Legislativos... 271 5.3. Objetivo do Processo Falimentar... 273 5.4. Fundamentos da Falência... 274 5.4.1. Impontualidade... 274 5.4.1.1. Protesto Cambial... 275 5.4.2. Insolvência do Devedor... 281 5.4.2.1. Insolvência Presumida pela Impontualidade... 282 5.4.2.2. Insolvência Presumida pela Ausência de Bens Penhoráveis... 283 5.4.2.3. Insolvência Confessada... 284

5.4.3. Prática de Atos Falimentares... 285 5.5. Pressupostos Processuais da Falência... 289 5.5.1. Legitimidade Ativa... 290 5.5.2. Legitimidade Passiva... 291 5.5.2.1. Devedor Empresário... 291 5.5.2.2. Sociedades Empresárias... 292 5.5.2.2.1. Sócios de Responsabilidade Ilimitada... 292 5.5.2.2.2. Sociedades Empresárias Excluídas da Falência... 293 5.5.2.3. Citação do Devedor... 296 5.5.2.4. Defesa do Devedor... 296 5.5.2.4.1. Prazo para Defesa do Devedor... 299 5.5.2.4.2. Depósito Elisivo... 300 5.5.3. Juízo da Falência... 300 5.5.3.1. Juízo Competente... 300 5.5.3.2. Indivisibilidade do Juízo da Falência... 302 5.5.3.3. Universalidade do Juízo da Falência... 303 5.5.3.4. Sentença Judicial... 305 5.5.3.4.1. Sentença Denegatória... 305 5.5.3.4.2. Sentença Declaratória... 306 5.5.3.4.2.1. Conteúdo da Sentença Declaratória... 307 5.5.3.4.2.1.1. Relatório... 308 5.5.3.4.2.1.2. Termo Legal da Falência... 308 5.5.3.4.2.1.3. Dever do Falido para Apresentar Relação de Credores... 310 5.5.3.4.2.1.4. Prazo para Habilitação de Créditos... 311 5.5.3.4.2.1.5. Procedimento de Habilitação de Créditos... 311 5.5.3.4.2.1.6. Apresentação Retardatária de Habilitação de Créditos... 312 5.5.3.4.2.1.7. Impugnação de Créditos... 313 5.5.3.4.2.1.8. Quadro Geral de Credores... 315 5.5.3.4.2.1.9. Suspensão das Ações e Execuções... 316 5.5.3.4.2.1.10. Proibição da Prática de Alienação dos Bens... 317 5.5.3.4.2.1.11. Diligencias para Salvaguardar Interesses dos Credores... 317

5.5.3.4.2.1.12. Comunicação ao Registro de Empresas Mercantis... 318 5.5.3.4.2.1.13. Nomeação do Administrador Judicial... 319 5.5.3.4.2.1.14. Expedição de Ofícios... 319 5.5.3.4.2.1.15. Continuidade do Negócio... 320 5.5.3.4.2.1.16. Convocação da Assembleia de Credores... 321 5.5.3.4.2.1.17. Intimação do Ministério Público... 322 5.5.3.4.2.1.18. Recursos Cabíveis Contra a Sentença Judicial... 322 5.5.4. Efeitos da Sentença Declaratória... 323 5.5.4.1. Efeitos quanto à Pessoa do Falido... 323 5.5.4.2. Efeitos quanto aos Bens do Falido... 327 5.5.4.2.1. Arrecadação dos Bens do Falido... 327 5.5.4.2.2. Pedido de Restituição... 330 5.5.4.2.3. Restituição de Coisas... 330 5.5.4.2.4. Restituição de Mercadorias... 332 5.5.4.2.5. Embargos de Terceiros... 333 5.5.4.2.6. Ação Revocatória... 333 5.5.4.2.6.1. Procedimento da Ação Revocatória... 338 5.5.4.2.7. Alienação dos Bens do Falido... 339 5.5.4.2.7.1. Formas de Alienação dos Bens do Falido... 340 5.5.4.2.7.2. Modalidades de Alienação dos Bens do Falido... 342 5.5.4.3. Efeitos quanto aos Credores do Falido... 346 5.5.4.3.1. Credores Concorrentes e Credores Nãoconcorrentes... 347 5.5.4.3.2. Credores Extraconcursais... 348 5.5.4.3.3. Classificação dos Credores... 349 5.5.4.4. Efeitos quanto aos Contratos do Falido... 368 5.5.4.4.1. Mercadorias em Trânsito quando Declarada a Falência... 369 5.5.4.4.2. Venda de Coisas Compostas... 370 5.5.4.4.3. Venda com Reserva de Domínio... 370 5.5.4.4.4. Contrato de Venda a Termo... 371 5.5.4.4.5. Promessa de Venda e Compra de Imóvel... 371 5.5.4.4.6. Contratos de Locação... 372 5.5.4.4.7. Compensação e Liquidação de Obrigações... 373 5.5.4.4.8. Patrimônio de Afetação... 373 5.5.4.4.9. Contratos de Mandato... 376

5.5.4.4.10. Contratos de Contas Correntes... 377 5.5.4.4.11. Participação do Falido em outras Sociedades Empresárias... 377 5.6. A Massa Falida... 378 5.6.1. Administração da Massa Falida... 379 5.6.1.1. Administrador Judicial... 379 5.6.1.1.1. Atribuições do Administrador Judicial... 380 5.6.1.1.2. Remuneração do Administrador Judicial... 384 5.6.1.1.3. Comitê de Credores... 385 5.6.1.1.4. Requisitos e Impedimentos dos Membros do Comitê de Credores... 387 5.6.1.1.5. Atribuições do Comitê de Credores... 388 5.6.1.1.6. Remuneração dos Membros do Comitê de Credores... 389 5.6.1.1.7. Destituição dos Membros do Comitê de Credores e do Administrador Judicial... 390 5.6.1.1.8. Assembleia de Credores... 390 5.6.1.1.9. Formalidades para Convocação da Assembleia de Credores... 392 5.6.1.1.10. Quorum de Instalação... 393 5.6.1.1.11. Quorum de Deliberação... 394 5.6.1.1.12. Composição da Assembleia de Credores... 396 5.7. Encerramento da Falência... 398 5.7.1. Do Pagamento aos Credores... 399 5.7.2. Da Prestação de Contas do Administrador Judicial... 401 5.7.3. Relatório Final do Administrador Judicial... 403 5.8. Da Extinção das Obrigações do Falido... 404 5.8.1. Extinção das Obrigações pelo Pagamento do Passivo... 405 5.8.2. Extinção das Obrigações pelo Rateio do Ativo... 405 5.8.3. Extinção das Obrigações do Falido pela Prescrição... 406 5.9. Reabilitação Empresarial do Falido... 408 5.9.1. Prazo de Duração da Inabilitação do Falido... 409 5.10. Recuperação da Empresa... 411 5.10.1. Requisitos Legais para o Deferimento da Recuperação Judicial... 412 5.10.2. Efeitos do Deferimento da Recuperação Judicial... 414

5.10.2.1. Novação dos Créditos...415 5.10.3. Credores Sujeitos à Recuperação Judicial...415 5.10.4. Credores Não Sujeitos à Recuperação Judicial da Empresa... 417 5.10.5. Meios de Recuperação...418 5.10.6. Do Pedido e do Processamento da Recuperação Judicial...423 5.10.6.1. A Petição Inicial...423 5.10.6.2. Despacho Judicial...425 5.10.6.3. Publicidade da Decisão Judicial...426 5.10.6.4. Convocação de Assembleia Geral de Credores...427 5.10.6.5. Plano de Recuperação...427 5.10.6.5.1. Do Plano de Recuperação Judicial para Microempresas e Empresas de Pequeno Porte... 429 5.10.6.6. Procedimento de Recuperação Judicial... 430 5.10.6.6.1. Alienação dos Bens do Devedor na Recuperação da Empresa... 432 5.10.6.7. Prazo da Recuperação Judicial... 433 5.10.6.8. Administração da Atividade Empresarial durante a Recuperação Judicial da Empresa... 434 5.10.7. Obrigações do Devedor em Recuperação Judicial... 436 5.10.7.1. Da Convolação da Recuperação Judicial em Falência... 437 5.11. Da Recuperação Extrajudicial... 438 5.11.1. Procedimento da Recuperação Extrajudicial... 440 5.11.2. Requisitos para Homologação do Plano de Recuperação Extrajudicial... 441 5.11.3. Convocação dos Credores... 442 5.11.4. Razões de Impugnação pelos Credores... 442 5.11.5. Efeitos da Sentença Homologatória da Recuperação Extrajudicial... 444 5.12. Crimes Falimentares... 445 5.12.1. Início do Processo Penal Falimentar... 445 5.12.2. Do Procedimento Penal... 447 5.12.2.1. Rejeição da Denúncia, Queixa ou Deliberação pelo Não Oferecimento da Denúncia... 449 5.12.3. Efeitos da Condenação por Crime Falimentar... 450 5.13. Crimes Falimentares em Espécie... 450

CAPÍTULO VI MODELOS 01. Ação monitória de cheque prescrito... 457 02. Ação Revocatória... 460 03. Auto falência... 463 04. Defesa do devedor (Apresentação de pedido de recuperação judicial)... 468 05. Defesa do devedor (Falsidade do título)... 470 06. Defesa do devedor (Nulidade da obrigação ou do título)... 472 07. Defesa do devedor (Pagamento da dívida)... 474 08. Defesa do devedor (Prescrição)... 476 09. Defesa do devedor (Qualquer outro fato que extinga ou suspenda obrigação ou não legitime a cobrança de título)... 478 10. Defesa do Devedor (Vício em protesto ou em seu instrumento)... 480 11. Embargos de terceiros... 482 12. Embargos do devedor por excesso de penhora... 485 13. Embargos do devedor por falta de exeqüibilidade do título... 488 14. Execução contra devedor solvente... 491 15. Falência com fundamento atos falimentares... 494 16. Falência com fundamento na ausência de bens penhoráveis... 496 17. Falência com fundamento na impontualidade... 498 18. Habilitação de crédito... 500 19. Habilitação retardatária de crédito... 502 20. Oposição de credores ao pedido de recuperação judicial... 503 21. Recuperação extrajudicial... 505 22. Recuperação judicial... 507 23. Restituição de coisas... 509 24. Restituição de mercadorias... 511 Bibliografia... 517