ILUSTRÍSSIMO SR. PREGOEIRO DA UNIVERSIDADE FEDERAL DA FRONTEIRA SUL UFFS Pregão 068/2011 - Processo Administrativo n. 23205.008428/2011-14 O SEAC/SC - SINDICATO DAS EMPRESAS DE ASSEIO, CONSERVAÇÃO E SERVIÇOS TERCEIRIZADOS DO ESTADO DE SANTA CATARINA, entidade sindical inscrita no CNPJ sob o n 78.326.469/0001-02, com sede em Florianópolis/SC, na Rua Deodoro, 226, Edifício Marcopolo, 4º andar, Centro, vem, por seu procurador, respeitosamente, apresentar Impugnação ao Edital de Pregão N 068/2011, conforme as razões que passa a aduzir. BREVE RELATO A UFFS abriu licitação para a contratação de empresa especializada em administração de mão de obra para prestação dos serviços continuados de: condução de veículos oficiais (motorista), atendimento e realização de ligações telefônicas (telefonista), recebimento e encaminhamento de visitantes (recepcionista), distribuição interna e externa de correspondência e documentos (mensageiro/office Boy), execução dos serviços de copeiragem (copeiro), conservação e higienização de bens móveis e imóveis (limpeza), manutenção, conservação e limpeza de jardins e áreas verdes (jardinagem), instalação, manutenção e conservação de rede elétrica e lógica (eletricista), carga e descarga 1
de materiais e serviço braçal (serviços gerais), operador de máquinas (tratorista) e manutenção, conservação e reparos prediais (oficial de manutenção predial). Ocorre que não se podem deixar de lado alguns aspectos da legislação pátria, em virtude de alguns equívocos ocorridos no presente edital. Dito isso, passa-se à impugnação de determinados pontos do instrumento convocatório. LEGITIMIDADE DO SINDICATO A Constituição Federal, em seu artigo 8º, III, estabelece ampla e extraordinária legitimidade dos sindicatos para defender os direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria que representam, conforme segue: Art. 8º É livre a associação profissional ou sindical, observado o seguinte: (...) III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questões judiciais ou administrativas Ainda, tal representação é de tão notável legitimidade que a Suprema Corte de Justiça sedimentou o entendimento de que sequer existe a necessidade de autorização expressa dos interessados. Esta Corte firmou o entendimento segundo o qual o sindicato tem legitimidade para atuar como substituto processual na defesa de direitos e interesses coletivos ou individuais homogêneos da categoria que representa. (...) Quanto à violação ao artigo 5º, LXX e XXI, da Carta Magna, esta Corte firmou entendimento de que é desnecessária a expressa autorização dos sindicalizados para a substituição processual. (RE 555.720-AgR, voto do Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 30-9-08, 2ª Turma, DJE de 21-11-08) 2
Nada obstante, cabe ressaltar o que dispõe a Lei 8.666/1993, no que tange à legitimidade para impugnação de edital no pregão eletrônico: Art. 41. A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. 1 o Qualquer cidadão é parte legítima para impugnar edital de licitação por irregularidade na aplicação desta Lei, devendo protocolar o pedido até 5 (cinco) dias úteis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitação, devendo a Administração julgar e responder à impugnação em até 3 (três) dias úteis, sem prejuízo da faculdade prevista no 1 o do art. 113. O Decreto 3.555/00, que regulamenta o pregão, estipula em seu artigo 12, caput: Art. 12. Até dois dias úteis antes da data fixada para recebimento das propostas, qualquer pessoa poderá solicitar esclarecimentos, providências ou impugnar o ato convocatório do pregão. Dessa feita, torna-se inquestionável a legitimidade dos sindicatos em provocar a apreciação do vício do edital, atuando assim como substituto dos interessados que representa. Ante as considerações feitas inicialmente, o impugnante passa agora a questionar alguns pontos que comprometem o interesse público da administração, e também dos administrados, maculando a validade do certame, como adiante demonstrado, sendo necessária a retificação editalícia. 3
DAS NORMAS DE SEGURANÇA E MEDICINA DO TRABALHO Não há como deixar de exigir dos licitantes, comprovação de que os mesmos cumprem e seguem as normas de segurança e medicina do trabalho, previstas pela Portaria 3.214 de 08.06.78 NR4, através da apresentação do registro do SEESMT (Serviço Especializado em Engenharia de Segurança e Medicina do Trabalho) na Delegacia Regional do Trabalho (http://www.mtb.gov.br). Trata-se de uma determinação não só do Ministério do Trabalho, como também do Estado de Santa Catarina, que possui legislação própria para o tema, Lei Estadual n 10.732/98: Art. 1º Para a habilitação nas licitações que objetivem a realização de obras, serviços e vendas para o Estado exigir-se-á dos interessados documentação relativa ao cumprimento das normas referentes à saúde e segurança no trabalho de seus empregados. Essa exigência se encontra em praticamente todos os editais de asseio, limpeza, conservação e vigilância, como se pode verificar a seguir:... c) Comprovante de que a licitante cumpri e segue as Normas de Segurança e Medicina do Trabalho, através da apresentação do registro do SEESMT (Serviço especializado em Engenharia de Segurança e Medicina do Trabalho) na DRT do Ministério do Trabalho; (Item 9.3 Edital de Concorrência da CASAN/SC 05/2007 06/08/2007). Observa-se, por exemplo, o certame da Secretaria de Estado da Administração do Estado de Santa Catarina. Editais de Concorrência nº 0067/2007 (SEA) e nº 0068/2007 (Procuradoria Geral do Estado): 4.2.4 Qualificação Técnica representada por : 4
(...) e) Comprovante de que a licitante cumpre e segue as normas de segurança e medicina do trabalho, através de apresentação do registro do SEESMT (Serviço Especializado em Engenharia de Segurança e Medicina do Trabalho) na DRT do Ministério do Trabalho;. Na mesma linha, o recente edital de Concorrência da Prefeitura Municipal de Florianópolis/SC, in verbis: 4.2.4. Qualificação Técnica representada por: (...) d) Comprovante de que a licitante cumpre e segue as normas de segurança e medicina do trabalho, através de apresentação do registro do SEESMT (Serviço Especializado em Engenharia de Segurança e Medicina do Trabalho) na DRT do Ministério do Trabalho, emitida em até 30 dias anteriores a data da abertura; (CONCORRÊNCIA Nº 358/SADM/DLCC/2007 Prefeitura Municipal de Florianópolis/SC). Através de exigências como a que se pleiteia aqui, contrata-se uma empresa que cumpre e segue as normas de segurança e medicina do trabalho, exigidas pelo Ministério do Trabalho, amparado pelo inciso II, parágrafo único, do Art. 87, da Constituição Federal, não dando margem para contratações com licitantes que não se enquadram em tal critério, medida esta que a respeitável Comissão de Licitação não poderá deixar de considerar. Dessa forma, pede-se a retificação do edital. COMPROVAÇÃO DE QUE POSSUI FUNCIONÁRIO REGISTRADO NO CONSELHO REGIONAL DE ADMINISTRAÇÃO CRA in verbis: Seguindo a lógica imposta pelo art. 30, inciso I da Lei n 8.666/93, Art. 30. A documentação relativa à qualificação técnica limitarse-á a: (...) 5
1 o... I - capacitação técnico-profissional: comprovação do licitante de possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de nível superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente, detentor de atestado de responsabilidade técnica por execução de obra ou serviço de características semelhantes, limitadas estas exclusivamente às parcelas de maior relevância e valor significativo do objeto da licitação, vedadas as exigências de quantidades mínimas ou prazos máximos; O órgão competente nesse caso será o Conselho Regional de Administração, do qual a empresa deverá obter, primeiramente, o alvará de habilitação para depois adquirir a Certidão de regularidade da empresa e de seu responsável pela execução: Decisão 1140/2002 Plenário; Valmir Campelo. DC-1140-32/02- P Auditoria. Universidade Federal de Santa Maria RS. Pessoal, licitação, contrato, convênio e receita própria. Impropriedades na seleção de pessoal. Atraso na entrega de declaração de bens e rendas. Impropriedades em cessão e requisição de pessoal. Pagamento de auxílio-alimentação a servidores afastados para curso. Pagamento de adicionais de periculosidade e de insalubridade com base em laudos desatualizados. Pagamento irregular de antecipação salarial. Incorporação de horas extras. Pagamento irregular de gratificações. Subcontratação. Prorrogação de contrato. Convite com menos de três propostas. Determinação. Recomendação. Juntada às contas. - Antecipação salarial decorrente de plano econômico. Horas extras incorporadas. Subcontratação. Repetição de convite. Considerações sobre as matérias. Os Ministros do Tribunal de Contas da União, reunidos em Sessão Plenária, ante o exposto pelo Relator, decidem: 8.1.22 - não exigência de documentação, para habilitação de licitante, não prevista nos arts. 28 a 31 da Lei nº 8.666/93, tipo Certidão Negativa de Débito Salarial e Prova de Registro junto aos Serviços Especializados em Engenharia de Segurança e em Medicina do Trabalho (Proc. 23081.000099/2001-81), bem como passe a exigir, na contratação de serviços terceirizados, a Prova de Inscrição no Conselho Regional de Administração, em cumprimento ao disposto no inciso I do art. 30 da mesma Lei; 6
Logo, deve-se exigir, por encadeamento lógico, tanto o registro ou inscrição na entidade profissional competente, bem como o certificado de responsabilidade técnica expedido pelo CRA/SC e ainda a comprovação de que possui em seu quadro permanente profissional de nível superior ou outro reconhecido pelo CRA (Conselho Regional de Administração), através de contrato de trabalho ou contrato social se titular ou sócio da empresa licitante. IMPOSSIBILIDADE DE ME e EPPs OPTAREM PELO REGIME SIMPLES O Tribunal de Contas da União exarou o acórdão 797/2011 recentemente no qual há disposição no sentido de que, em ocorrendo as hipóteses de que tratam os arts. 17, inciso XII, e 30, inciso II, da Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, seja vedada à licitante, optante pelo Simples Nacional, a utilização dos benefícios tributários do regime tributário diferenciado na proposta de preços e na execução contratual (com relação ao recolhimento de tributos). Em caso de contratação a empresa estará à exclusão obrigatória do regime tributário diferenciado (SIMPLES) a contar do mês seguinte ao da assinatura do contrato, nos termos do art. 31, inciso II, da Lei Complementar 123/06. Em verdade, ocorre que de acordo com o art 17, inciso XII, c/c 30, inciso II, da LC 123/06, é vedado às empresas optantes pelo SIMPLES NACIONAL, a realização de serviços de cessão e locação de mão-de-obra (exceto asseio e conservação ou vigilância). Sempre que houver a cessão e locação de mão-de-obra de outras atividades, que não sejam de limpeza ou vigilância, a empresa contratada não poderá ser optante pelo SIMPLES. Exemplos de serviços vedados: jardinagem, copa, recepção, enfim, aquilo que não seja asseio e conservação. 7
Nesse aspecto, pede-se para que seja incluída cláusula editalícia nos seguintes moldes:.ocorrendo as hipóteses de que tratam os arts. 17, inciso XII, e 30, inciso II, da Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, é vedado à licitante, optante pelo Simples Nacional, a utilização dos benefícios tributários do regime tributário diferenciado na proposta de preços e na execução contratual (com relação ao recolhimento de tributos), e, em caso de contratação, a vencedora estará sujeita à exclusão obrigatória desse regime tributário diferenciado a contar do mês seguinte ao da assinatura do contrato, nos termos do art. 31, inciso II, da referida lei complementar; DO PEDIDO Destarte, e demonstrada a irregularidade dos requisitos e condições previstos no instrumento convocatório e seus anexos, a impugnante requer a retificação do Edital nos termos supramencionados, ainda republicando-se o novo texto pelos meios oficiais e remarcando-se nova data para a realização da licitação. Pede e Espera deferimento, Florianópolis, 21 de dezembro de 2011. ALUÍSIO C. GUEDES PINTO DIOGO M. ULISSES FIGUEIREDO OAB/SC 3.899 OAB/SC 30.037 8