PARCERIAS PÚBLICO- PRIVADAS III Fórum Brasileiro sobre a Reforma do Estado Carlos Ari Sundfeld SITUANDO O TEMA DA PPP escassez de recursos orçamentários para projetos de alto custo déficit de projetos estruturantes em áreas como transportes, saneamento e saúde crescente experiência internacional na criação de novas formas de parceria com a iniciativa privada na administração dos negócios do Estado UNIÃO FEDERAL = PL 2.546, de 2003 CONTRATOS DE PARCERIA PÚBLICO-PRIVADAS (PPP) MINAS GERAIS = Lei 14.868, de 16/12/2003 SÃO PAULO = Lei 11.688, de 19/05/2004 RIO GRANDE DO SUL = PL 27/2004 2 1

MODELO PPP 1. Particular assume o compromisso de, com seus próprios recursos, criar uma infra-estrutura para depois usá-la como base para vender serviços ao Estado, durante certo prazo Atuação do particular na condição de: encarregado de serviços, atividades, infra-estrutura Prédios públicos, rodovias, presídios, saneamento, hospitais... 2. Investimento a cargo do particular, a ser amortizado a longo prazo por remuneração paga pela Administração com verbas orçamentárias ou pela exploração econômica do serviço, desonerando o Estado do desembolso imediato 3 MODELO PPP 3. A remuneração do contratado deve ser uma contrapartida pelas utilidades que ele disponibiliza e não uma remuneração de cada tarefa isoladamente considerada (execução da obra, manutenção, etc) Avaliação da performance do contratado e da qualidade do serviço prestado Previsão de um eficiente mecanismo de proteção dos contratos 4. Obtenção de máxima eficiência na aplicação de recursos públicos por meio de contratações em que o particular: Assume obrigações de resultado e não apenas de meio Dispõe de flexibilidade quanto à forma de execução 5. Mudança de cultura administrativa: o adeus aos contratos padronizados, em que o particular é mero executor de tarefas inteiramente definidas pela Administração 4 2

PANORAMA LEGISLATIVO ATUAL LEI GERAL DE CONTRATOS (LEI 8.666/93) As leis não impedem o modelo PPP Mas também não incentivam LEI GERAL DE CONCESSÕES (LEI 8.987/95) Obras, serviços e compras Licitação ineficiente No caso de obra: projeto básico, planilhas Pagamento no ritmo da execução (medição mensal) Não há financiamento privado Recursos orçamentários Serviços: prazo contratual de, no máximo, 5 anos Serviços e obras públicas Remuneração pela exploração do serviço Sistema tarifário Ex. concessão rodoviária 5 POR QUE UMA LEI DE PPP? 1. Incentivar um novo método de contratação Busca da atividade-fim na iniciativa privada Autonomia do particular para escolha dos meios, com assunção de obrigações de resultado Modelos licitatórios mais eficientes que o atual sistema 2. Fomentar o uso desse modelo, dando maior segurança jurídica a contratos PPP Regras específicas de proteção do crédito do particular 6 3

POR QUE UMA LEI DE PPP? 3. Suprir lacunas da legislação atual, complementando as normas federais já existentes sobre contratos com a Administração Regulamentar o subsídio governamental Contratação de serviços por prazo superior a 5 anos 4. Definir áreas em que se quer maior participação privada, indicando com precisão os casos em que o Estado não delegará suas tarefas 5. Criar mecanismos mais rígidos de controle e planejamento das contratações para evitar distorções Integração entre as diversas secretarias de governo Governança 7 Quadro comparativo LEI-MG 14.868/2003 * LEI-SP 11.688/2004 * Substitutivo aprovado na Comissão de Assuntos Econômicos do Senado 1. Definição 2. Objeto 3. Controle 4. Remuneração do particular 5. Responsabilidade fiscal 6. Mecanismos de proteção do crédito 7. Licitação 8 4

1. Definição de PPP LEI-MG 14.868/2003 Art.1, p.único PPP são contratos de colaboração entre o Estado e particulares, por meio dos quais o ente privado participa da implantação e do desenvolvimento de obra, serviço ou empreendimento público, bem como da exploração e da gestão das atividades deles decorrentes, cabendo-lhe contribuir com recursos financeiros, materiais e humanos e sendo remunerado segundo o seu desempenho na execução das atividades contratadas Art. 2 - Contrato de PPP é o ajuste celebrado entre a Administração Pública e entidades privadas, com vigência não inferior a cinco nem superior a quarenta e cinco anos,que estabeleça vínculo jurídico para implantação ou gestão, no todo ou em parte, de serviços, empreendimentos e atividades de interesse público, respondendo o parceiro privado pelo respectivo financiamento e pela execução do objeto 9 LEI-SP 11.688/2004 Definição de PPP Art. 5º - Parcerias público-privadas são mecanismos de colaboração entre o Estado e os agentes do setor privado, remunerados segundo critérios de desempenho, em prazo compatível com a amortização dos investimentos realizados. 10 5

2. Objeto de PPP Art. 3. Pode ser objeto de PPP: I a delegação, total ou parcial, da prestação ou exploração de serviço público, precedida ou não da execução de obra pública; II a prestação de serviços para à administração pública ou à comunidade, precedidos ou não de obra pública, excetuadas as atividades exclusivas de Estado; III a execução de obra para a Administração Pública, IV a locação ou o arrendamento à administração pública de obra a ser executada. 2º. É vedada a celebração de contrato de ppp que tenha como objeto único o fornecimento de mão-deobra ou cujo valor total seja inferior a 20 milhões de reais 11 Objeto de PPP LEI-MG 14.868/2003 Art. 5 Pré-definição, na lei, das áreas Não serão consideradas PPP: Obra em que o contratado não assuma o encargo de manter a IE implantada, ampliada ou melhorada por ao menos 4 anos Mera terceirização de mão de obra Prestação isolada de atividades Contrato de concessão com prazo inferior a 5 anos e valor inferior a R$ 20 milhões 12 6

LEI-SP 11.688/2004 Objeto de PPP Art. 5 - Podem ter por objeto: I a implantação, ampliação, melhoramento, reforma, manutenção ou gestão de infra-estrutura pública II - A prestação de serviço público III a exploração de bem público IV a exploração de direitos de natureza imaterial de titularidade do Estado, tais como marcas, patentes, bancos de dados, métodos e técnicas de gerenciamento e gestão, resguardada a privacidade de informações sigilosas disponíveis para o Estado 1º. Não serão objeto de parcerias público-privadas a mera terceirização de mão-de-obra e as prestações singelas ou isoladas. 13 3. Controle Criação de órgão gestor composto por representantes do MPOG; MF; Casa Civil para: Fixar procedimentos para contratação Autorizar a abertura de processo licitatório Definir as contratações prioritárias Receber e analisar relatórios trimestrais de acompanhamento das PPP Informar o Congresso Nacional, através de relatórios semestrais Nas reuniões, haverá participação de representante do órgão da administração direta que tenha interesse direto na contratação Agências reguladoras e Ministérios: papel de acompanhamento e fiscalização 14 7

LEI-MG 14.868/2003 Controle Criação de um PROGRAMA DE PPP no Estado O PLANO ESTADUAL DE PPP (aprovado por dec. do Gov) Objetivo é fomentar a atuação de particulares em colaboração com o Poder Público Planejamento da ação estatal, com definição das áreas em que se quer uma maior participação privada Integração entre as várias Secretarias de Governos, por meio da criação do Conselho Gestor de PPP que ficará responsável pela aprovação das PPP. Criação da Unidade PPP Análise das vantagens do negócio: como o desempenho do contrato será avaliado e como será feita a amortização do capital Composição do CGP: Governador, PGE, SDE, Seplan, SeFaz, Sec. Transportes, Desenvolvimento Regional, Política 15 Urbana e Meio Ambiente. Controle LEI-SP 11.688/2004 Criação do Conselho Gestor de PPP, vinculado ao Gabinete do Governador e integrado pelo Secretário-Chefe da Casa Civil, Sec. Economia e Planejamento, Sec. Fazenda, Sec. Da Ciência, Tecnologia, Desenvolvimento Econômico e Turismo, Procurador Geral do Estado e até 3 membros de livre escolha do Governador. Atribuições: Aprovar projetos de parceria Recomendar ao Governador do Estado a inclusão no PPA de projeto aprovado Fiscalizar a execução das parcerias Opinar sobre alteração, revisão, rescisão, prorrogação ou renovação dos contratos Fixar diretrizes para atuação dos representantes do Estado nos órgãos de administração da CPP Publicar no Diário Oficial as atas de suas reuniões 16 8

Controle LEI-SP 11.688/2004 Criação da COMPANHIA PAULISTA DE PARCERIAS CPP, vinculada à Sec. da Fazenda para: Colaborar, apoiar e viabilizar a implementação do Programa de PPP Disponibilizar bens, equipamentos e utilidades para o Estado, mediante pagamento Gerir ativos a ela transferidos Capital da CPP: imóveis, ações (NCNB, SABESP, EMAE, CETEEP), recursos orçamentários, royalties do gás, recebíveis do DER Função Contratar a elaboração de estudos técnicos Contratar PPP e/dar garantias Pagamento sem precatório Seus bens são penhoráveis 17 4. Remuneração do particular Ordem bancária Cessão de créditos não tributários Outorga de direitos em face da administração pública Outorga de direitos sobre bens públicos Outros meios admitidos em lei (ex. tarifas) Possibilidade de o contrato prever remuneração variável vinculada ao seu desempenho Contraprestação depende da disponibilidade do objeto Possibilidade de contraprestação adicional ou total à tarifa paga ao parceiro privado, por parte delimitada do período de vigência do contrato Precedência de pagamento sobre os contratos firmados na forma da Lei 8.666/93 18 9

Tarifas Remuneração do particular LEI-MG 14.868/2003 Recursos do tesouro Cessão de créditos da entidade estatal contratante, já constituídos ou futuros, ressalvados os relativos a impostos Transferência de bens móveis ou imóveis Títulos da dívida pública Cessão do direito de exploração comercial de bens públicos e outros bens de natureza imaterial, tais como marcas, patentes, bancos de dados, métodos e técnicas de gerenciamento e gestão Cessão do direito à aquisição compulsória e à exploração econômica, inclusive mediante alienação, dos imóveis suscetíveis de valorização em conseqüência da realização do objeto do contrato Outras receitas alternativas, complementares, acessórias ou de projetos associados LEI-SP 11.688/2004 + CPP 19 5. Responsabilidade Fiscal Abertura da licitação depende de declaração do ordenador da despesa de que as obrigações contraídas pela Administração são compatíveis com LDO e estão previstas na LO anual Inclusão do objeto no PPA Comprovação de que a despesa do contrato de PPP não afetará as metas de resultados fiscais previstas no anexo referido no art. 4, 1, LRF, devendo seus efeitos financeiros, nos períodos seguintes, ser compensados pelo aumento permanente da receita ou pela redução permanente de despesa A questão da contabilização de contratos de PPP como dívida pública 20 10

Responsabilidade Fiscal LEI-MG 14.868/2003 Observância das seguintes regras: Value for money Previsão no Plano Mineiro de Desenvolvimento Integrado ou do Plano Plurianual de Ação Governamental LRF (art. 16 c/c art. 17, 1 ) Estimativa do impacto orçamentário-financeiro Demonstração da origem dos recursos para seu custeio 21 Responsabilidade Fiscal LEI-SP 11.688/2004 Art. 4º. Parágrafo único. A aprovação do projeto fica condicionada ao seguinte: 1 elaboração de estimativa do impacto orçamentário-financeiro 2 demonstração da origem dos recursos para seu custeio 3 comprovação de compatibilidade com a lei orçamentária anual, a lei de diretrizes orçamentárias e o plano plurianual 22 11

6. Mecanismos de proteção do crédito Há prioridade de pagamento da versão atual do PL, sobre os contratos firmados com base na Lei 8.666/93 Vinculação de receitas orçamentárias Previsão de criação de fundos especiais (pagadores ou garantidores) Contratação de seguro garantia Subscrição ou aquisição de quotas em fundo fiduciário Possibilidade de emissão de empenhos em nome da entidade financiadora Entidade financiadora pode receber pagamentos efetuados pelos fundos 23 Mecanismos de Proteção ao Crédito LEI-SP 11.688/2004 A Companhia Paulista de Parcerias pode Contrair empréstimos e emitir títulos Prestar garantias reais, fidejussórias e contratar seguros Explorar, gravar e alienar onerosamente os bens integrantes de seu patrimônio Constituir um Fundo Fiduciário Na hipótese de inadimplemento do Poder Público Pagamento de multa de 2% mais os juros segundo a taxa que estiver em vigor para a mora no pagamento de impostos devidos à Fazenda Estadual 24 12

LEI-MG 14.868/2003 Mecanismos de proteção do crédito Os créditos poderão ser protegidos por meio de: I Garantias reais, pessoais, fidejussórias e seguro; II Atribuição ao contratado do encargo de faturamento e cobrança de créditos do contratante em relação a terceiros, salvo os relativos a impostos, prevendo a forma de compensação dos créditos recíprocos de contratante e contratado III Vinculação de recursos estatais, inclusive por meio de fundos específicos, ressalvados os impostos IV o contrato pode estabelecer que o pagamento será feito diretamente à instituição financiadora Na hipótese de inadimplemento do Poder Público: I o débito será acrescido de multa de 2% e juros segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos à Fazenda Estadual II o atraso superior a 90 dias conferirá ao contratado a faculdade de suspensão dos investimentos, suspensão das atividades, sem prejuízo do direito à rescisão judicial 25 7. Licitação Concorrência com pré-qualificação Elaboração de projeto Projeto submete-se audiência pública Arbitragem Procedimento (art. 13) 26 13