PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA FEDERAL DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO 3 a VARA DO TRABALHO DE SÃO BERNARDO DO CAMPO - SP

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1 PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA FEDERAL DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO 3 a VARA DO TRABALHO DE SÃO BERNARDO DO CAMPO - SP Processo n Autor: Valdir da Silva Torres Réu: Volkswagen do Brasil Indústria de Veículos Automotores LTDA SENTENÇA RELATÓRIO Trata-se de ação em que o autor requer a condenação da reclamada pagamento de horas extras, intervalo intrajornada, adicional de periculosidade, indenização por danos materiais e morais decorrentes de doença ocupacional, dentre outros, na forma da petição inicial instruída com documentos. Atribuiu à causa o valor de R$ ,00. Inconciliadas as partes, a reclamada apresentou defesa escrita com documentos. Decisão acerca das preliminares e prescrição às fls. 123/124. Foi determinada a realização de perícia médica e técnica. Vindo o laudo pericial, as partes dele se manifestaram. Em audiência de instrução foram ouvidos o autor e uma testemunha do reclamante. A reclamada dispensou a oitiva de sua testemunha. Sem mais provas, encerrou-se a instrução processual. Razões finais remissivas. 1

2 Infrutífera a última tentativa de conciliação. FUNDAMENTAÇÃO Das considerações preliminares. Às fls. 123/124 houve decisão acerca da preliminar de falta de interesse de agir, rejeitando-a, afastando a arguição de prescrição total acerca dos direitos decorrentes de doença ocupacional e acolhimento da arguição da prescrição das pretensões anteriores a , motivo pelo qual deixo de apreciar estas matérias na sentença. Em audiência de instrução foi ficado pelo juízo como objeto de prova oral tão somente a matéria referente à jornada de trabalho, pois os demais objetos eram matérias dependente de prova técnica. Nos termos do art. 400, II do CPC, o juiz indeferirá a inquirição de testemunhas sobre fatos que só por exame pericial puderem ser provados. Observo que foi oportunizada às partes a participação na perícia e o laudo pericial foi elaborado de acordo com os dados obtidos no exame físico, vistoria do ambiente do trabalho e informação do autor e da ré. Por fim, nenhuma das partes reiterou os protestos em razões finais. Do mérito Das horas extras. Tempo gasto da portaria até o setor de trabalho. Intervalo intrajornada. 2

3 Afirma o autor que ia para o trabalho em condução fornecida pela ré e que chegava ao local de trabalho às 13h e que batia o ponto somente após a troca de uniforme e ao chegar ao seu setor de trabalho às 13h15min. Informa que na saída adotava o mesmo procedimento. Requer a condenação da reclamada ao pagamento de 30 minutos diários com o adicional de horas extras e reflexos. A reclamada afirma que o tempo gasto entre a portaria e o setor de trabalho não pode ser considerado tempo à disposição do empregador. Em audiência o autor afirmou que gastava cerca de 10 minutos no trajeto entre a portaria e o seu setor de trabalho e que somente após chega a este local que efetuava a marcação do ponto. Tal fato foi confirmado pela testemunha ouvida, que informou também que o uniforme era trocado após a marcação de ponto na entrada e antes da marcação do ponto na saída. Observo que a reclamada não contesta o tempo gasto no percurso entre a portaria e o local de trabalho, onde era feita a marcação de ponto. Contudo o autor e sua testemunha disseram que despendiam 10 minutos na entrada e 10 minutos na saída. É evidente que o tempo gasto no trajeto entre a portaria e o setor de trabalho deve ser considerado tempo à disposição do empregador. Ter a portaria longe do setor de trabalho é problema de logística da empresa, que não pode ser repassado ao trabalhador, que já se encontra à disposição da ré no momento em que passa pela portaria da empresa. Desse modo, condeno a reclamada ao pagamento de 20 minutos por dia efetivamente trabalhado pelo reclamante, com o adicional de 50% (100% aos domingos e feriados), com reflexos em DSR, 13 o salário, férias acrescidas de 1/3 e FGTS. Deverá ser observada a evolução salarial do reclamante e utilizado o divisor

4 Permite-se a dedução dos valores comprovadamente pagos sob a mesma rubrica. No que se refere ao intervalo intrajornada, o autor afirmou que este era parcialmente suprimido, requerendo a condenação da ré ao pagamento integral com o respectivo adicional. A reclamada nega a supressão. Contudo, a testemunha ouvida confirmou que o autor usufruía de intervalo de apenas 30/40. Assim, o intervalo parcialmente suprimido deverá ser pago integralmente ao autor com o respetivo adicional e reflexos em DSR, 13 o salário, férias acrescidas de 1/3 e FGTS (Súmula 437 do TST). Deverão ser utilizados os mesmos parâmetros acima adotados. DA DOENÇA OCUPACIONAL. NEXO CAUSAL. INCAPACIDADE. Dispõe o art. 1º da CF/88 que a República Federativa do Brasil tem como fundamentos a dignidade da pessoa humana e o valor social do trabalho. O inciso XXII do art. 7 O da Constituição estabelece que são direitos dos trabalhadores a redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de saúde, higiene e segurança. O mesmo artigo, no inciso XXVIII, prevê que é direito do trabalhador o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenização a que este está obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Ressalte-se que este dispositivo prevê uma garantia mínima, podendo o legislador infraconstitucional ampliar essa proteção, pois o caput do art. 7 O estabelece que são direitos dos trabalhadores além de outros que visem à melhoria de sua condição social. A extensão dessa proteção ao trabalhador foi feita pelo dispositivo presente no parágrafo único do art. 927 do CC, que prevê a responsabilidade objetiva pelo risco criado. 4

5 Ainda na seara constitucional, o art. 225 rege que é direito de todos o meio ambiente, incluindo o do trabalho, ecologicamente equilibrado. Conclui-se que o ambiente de trabalho saudável é direito de todos os trabalhadores e o empregador tem a obrigação de proporcionar a seus empregados condições de trabalho que preservem suas saúde e segurança. Desse modo, a natureza objetiva da responsabilidade civil pelo dano ambiental é indiscutível, não dependendo do dolo ou culpa do agente, por se fundamentar no risco da atividade (art. 225, 3o da CF e art. 14, 1 o da Lei 6938/81). No caso dos autos, o autor diz que as condições em que desenvolvia suas atividades fizeram com que contraísse as doenças de que é portador: tendinopatia e bursite. A reclamada nega que tenha nexo de causalidade entre a doença que acomete o autor e as atividades por si desempenhadas. Diante da controvérsia, foi determinada a realização de perícia médica. Submetido o processo à perícia, o expert concluiu que há nexo concausal entre a doença do periciado e as atividades por si desempenhadas, uma vez que a atividade do autor era nociva ao trabalhador. Observou o perito que o autor trabalhava em movimentos repetitivos. Concluiu, ainda, que a autora apresenta redução da capacidade laboral de forma parcial e permanente. Doenças ocupacionais englobam as doenças profissionais e doenças de trabalho. As doenças profissionais são aquelas que têm no trabalho a sua causa única e eficiente por sua própria natureza. O nexo causal, no caso, é presumido. Por sua vez, as doenças de trabalho são aquelas que decorrem da forma que o trabalho é prestado ou das condições específicas do ambiente de trabalho. Não têm as doenças de trabalho nexo causal presumido, dependendo de comprovação de que a doença se desenvolveu em razão das condições especiais em que o trabalho foi realizado. Da descrição das atividades feita pelo perito, conclui-se que eram feitas de modo nocivo ao trabalhador. Assim, por ser adepto da teoria da responsabilidade objetiva do empregador por acidente de trabalho ou doença ocupacional, diante da interpretação do art. 7, XXVII 5

6 da CF/88, art. 2 O da CLT e art. 927, par. único do CC, entendo presentes os requisitos configuradores da responsabilidade civil. O ato ilícito está presente no fato de a empresa oferecer ao autor um trabalho repetitivo e sem adotar medidas que ajudariam a prevenir o surgimento de doenças. O dano resta configurado pela doença apresentada pelo autor e sua incapacidade parcial e permanente para o trabalho. Presente também o nexo concausal, como visto acima, reforçado pelo laudo pericial, pois a empresa lhe oferecia um trabalho repetitivo, sem tomar as medidas preventivas. Mesmo adotando a responsabilidade objetiva ao caso, existe culpa da reclamada, por colocar os trabalhadores para trabalhar em condições que lhes prejudica, ao ser negligente quanto à diminuição dos riscos à saúde e segurança do trabalhador, conforme prevê o art. 7 O, XXII da CF/88. Logo, presentes todos os requisitos que dão ensejo ao reconhecimento da responsabilidade civil. Cabe, neste momento, fixar o valor das indenizações que são devidas à autora. O ilustre perito concluiu que a autora não encontra-se capaz de desenvolver as mesmas atividade que desempenhava na reclamada. Estabelece o art. 950 do Código Civil que: se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido não possa exercer o seu ofício ou profissão, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenização, além das despesas do tratamento e lucros cessantes até o fim da convalescença, incluirá pensão correspondente à importância do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciação que ele sofreu. Desse modo, para fazer jus à reparação, basta a demonstração da incapacidade para a profissão que o acidentado exercia no momento do infortúnio. De acordo com lição de Sebastião Geraldo de Oliveira: Em tese, quase todos os acidentados poderiam ser readaptados para outras atividades, mas não cabe impor ao lesado a busca compulsória de profissão diversa, até porque o serviço de reabilitação e readaptação profissional no Brasil ainda funciona precariamente. (OLIVEIRA, Sebastião Geraldo de. Indenizações por acidente de trabalho ou doença ocupacional, 2009, p ). Extrai-se, do comando normativo citado, que as indenizações são de quatro espécies: a) pelo tratamento da vítima, b) pelos lucros cessantes até o fim da convalescença, c) pensão mensal e d) outros prejuízos comprovados pela vítima. 6

7 Óbvio, portanto, que o autor faz jus à pensão mensal, já que houve redução para desempenhar as atividades inerentes a seu ofício. Para quantificar o valor da pensão mensal a ser paga ao autor, entendo que esta deve corresponder ao valor que ela deixou de receber em virtude da redução de sua capacidade laborativa, não justificando sua redução pela simples consideração hipotética de que o trabalhador pode exercer outro trabalho, nem pelo recebimento de qualquer benefício previdenciário. Logo, condeno a reclamada ao pagamento de pensão mensal ao autor, no valor de correspondente a 25% de sua remuneração, a partir da data em que passou a receber o auxílio acidente B94. Esta pensão deverá ser corrigida, anualmente, de acordo com o INPC. Deverá a reclamada constituir capital no prazo de 30 dias após o trânsito em julgado desta decisão, sob pena de multa diária de R$ 1.000,00. Além da pensão mensal, faz jus o autor à indenização por danos morais. Por óbvio, esses são transtornos que ultrapassam o mero dissabor. Para quantificar o dano, tem-se que levar em consideração a capacidade econômica das partes, a gravidade do dano, o grau de culpa do agente e o caráter punitivo pedagógico da medida. Como visto a lesão da autora é grave, o grau de culpa da reclamada é severa, de acordo com o perito, pois ofereceu meio ambiente de trabalho degradante ao autor por mais de 13 anos, e a reclamada é detentora de grande capacidade econômica. Todavia, neste caso, foi reconhecida concausa, o que, de certa forma, atenua o dano causado pela empregador. Diante do exposto, condeno a reclamada ao pagamento de indenização por danos morais no valor de R$ ,00. Determino, também, a expedição de ofício à Polícia Civil e ao Ministério Público Estadual, a fim de apurar a ocorrência da contravenção penal prevista no art. 19, 2 o da Lei 8.213/91. Além da pensão mensal vitalícia e da indenização por danos morais, a reclamada deverá custear o convênio médico do autor até seu falecimento, pois foi a responsável pela eclosão, progressão e agravamento da moléstia no ombro, ao deixar de proporcionar condições de trabalho saudáveis ao reclamante. 7

8 Condeno a reclamada ao pagamento dos honorários periciais, ora fixados em R$ 3.000,00, considerando o grau de zelo do perito e a complexidade da perícia. Permite-se a dedução do valor antecipado. Do adicional de periculosidade. Afirma o autor que trabalhava em local de risco acentuado, na ala XIII, fazendo jus ao adicional de periculosidade, negado pela ré. Diante da controvérsia, determinou-se a realização de perícia. O perito constatou que o autor não permanece em áreas de risco, não manipula materiais ou substâncias capazes de caracterizar periculosidade e que não permanece ou atua de modo habitual e rotineiro à presença de riscos. Embora tenha impugnado o laudo pericial, o autor não trouxe fundamento técnico capaz de afastar as conclusões do perito. Ante o exposto, indefiro o pedido do autor. Sendo o autor sucumbente no objeto da perícia e beneficiário da gratuidade de justiça, expeça-se requisição ao Eg. TRT para o pagamento dos honorários periciais ora fixados em R$ 1.000,00, diante do grau de zelo do perito. Da revogação da advertência. Afirma o autor que foi advertido por ter doado sangue no dia e ter a reclamada se recusado a receber o atestado da doação. Em sua defesa, a ré sustenta que a CLT prevê um dia para doação de sangue a cada 12 meses e que o autor teria desrespeitado esse prazo. Observo que o reclamante trouxe aos autos documentos que comprovam que doou sangue na referida data, ao passo que a ré não produziu qualquer prova de que o autor já teria doado sangue no período de 12 meses. Desse modo, declaro nula a advertência aplicada ao autor, devendo ser excluída de seus registros funcionais. GRATUIDADE DE JUSTIÇA 8

9 Defiro ao reclamante os benefícios da justiça gratuita em face da declaração de insuficiência econômica existente nos autos Artigo 790, 3º CLT. Dos honorários de sucumbência Requer o reclamante a condenação da Reclamada ao pagamento dos honorários advocatícios. Ainda que a parte autora não esteja assistida pelo seu Sindicato, ainda assim entendo que lhe são devidos os honorários de sucumbência, na forma do art. 20 do CPC que, de acordo com a exposição de motivos do CPC, tem por escopo a reparação integral do vencedor da ação, conforme se observa no trecho abaixo transcrito: O projeto adota o princípio do sucumbimento, pelo qual o vencido responde por custas e honorários advocatícios em benefício do vencedor (art. 23). o fundamento desta condenação, como escreveu Chiovenda, é o fato objetivo da derrota; e a justificação deste instituto está em que a atuação da lei não deve representar uma diminuição patrimonial para a parte a cujo favor se efetiva; por ser interesse do Estado que o emprego do processo não se resolva em prejuízo de quem tem razão e por ser, de outro turno, que os direitos tenham um valor tanto quanto possível nítido e constante. Não seria justo que o trabalhador tivesse que dispor de parte de seu crédito para pagar os honorários advocatícios do profissional que teve que contratar para ver seus direitos assegurados. Ademais, em que pese permanecer o jus postulandi na Justiça do Trabalho, é raro vermos o trabalhador ingressar com ação trabalhista sem advogado, já que as reclamações trabalhistas estão cada vez mais complexas. Embora resista o jus postulandi na Justiça do Trabalho, este é compatível com os honorários de sucumbência. Constato nos autos que há pedido de gratuidade de justiça, em que p requerente afirma não ter condições de arcar com as custas do processo e honorários advocatícios sem prejuízo de seu sustento e de sua família, na forma da Lei n. 9

10 1060/1950. Nessa toada, não pode seu patrono lhe cobrar qualquer valor a título de honorários contratuais, já que beneficiário o autor do benefício da gratuidade de justiça, uma vez que preenchidos os requisitos do art. 790, 3º da CLT. Por fim, os honorários de sucumbência visam justamente a reparação integral do empregador e não o enriquecimento de seu patrono, que terá pago seu trabalho pela parte adversa. Desse modo, são incompatíveis os honorários sucumbenciais e contratuais, pois se permitisse sua acumulação, não seria atendido o escopo da lei que, repito, é a reparação integral do crédito do vencedor. Diante do exposto, condeno a reclamada ao pagamento de honorários advocatícios na base de 20% do valor da condenação, visando a reparação integral do autor. DISPOSITIVO Diante do acima exposto, julgo PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados pelo autor na reclamação trabalhista n , proposta por Valdir da Silva Torres em face de Volkswagen do Brasil Indústria de Veículos Automotores LTDA, para declarar nula a advertência aplicada ao autor e condenar a reclamada ao pagamento de: a) horas extras e intervalo intrajornada e reflexos b) pensão mensal vitalícia c) indenização por danos morais d) honorários periciais e) honorários de sucumbência Deverá a reclamada custear o convênio médico do autor até a data de sua morte. Julgo improcedentes os demais pedidos Tudo na forma da fundamentação supra, que passa a integrar este dispositivo. 1

11 JUROS a partir da distribuição da ação Artigo 883 CLT, observado que seu propósito é meramente indenizatório Artigo 404 CC e OJ 400. Também deverão ser observadas as Súmulas 200 e 211 do TST. A correção monetária de todas as parcelas deverá ser feita pelo INPC, uma vez que o STF decidiu, recentemente (ADI 4357, Rel. Min. Ayres Brito ref. à PEC dos Precatórios ), que não se adéqua à Constituição Federal a aplicação da TR para a correção monetária, uma vez que a TR nem ao menos é índice que sirva para essa atualização monetária, mas sim índice de remuneração de aplicações financeiras. E observo que o Pretório Excelso, ao mencionar o índice de correção para os precatórios, refere-se ao IPCA. No entanto, sendo o INPC o índice especificamente criado para avaliar a desvalorização dos salários, é este o índice de correção aqui adotado. Em relação ao IMPOSTO DE RENDA, o empregador é responsável por tais recolhimentos e pode deduzir a cota parte do reclamante OJ 363 SDI-I. O cálculo do IR (contribuição fiscal) deve observar o regime de competência, tendo em vista a Lei /10 que acrescentou o Art. 12-A à Lei 7.713/88 e Ato Declaratório 01/09 PGFN. Os RECOLHIMENTOS PREVIDENCIÁRIOS (INSS) serão apurados mês a mês Art. 276, 4º, DEC 3.048/99 c/c Súmula 368, III, TST. Para efeitos de cumprimento do que estabelece o art. 832, 3º da CLT, introduzido pela Lei /2000, declaro de cunho indenizatório e não tributáveis as parcelas deferidas por esta sentença enquadradas entre aquelas previstas no art. 214, 9º do Decreto nº 3.048/99, deduzido-se do crédito bruto as contribuições a cargo da empregada e devendo a parte empregadora providenciar o recolhimento de sua cota. A contribuição previdenciária, observados os parâmetros do parágrafo anterior, deverá ser comprovada nos autos, sob pena de execução dos valores correspondentes, a teor do art. 114, 3º da CF/88 (Emenda Constitucional nº 20, de 15/12/1998) e da Lei /2000, que introduziu no bojo da CLT as normas pertinentes a execução previdenciária. Ficam as partes cientes de que a execução desta sentença processar-se-á na forma do art. 475-J do CPC, aplicável subsidiariamente ao Processo do Trabalho. Nos termos do art. 466 do CPC, a sentença condenatória vale como título constitutivo de hipoteca judiciária sobre imóveis. Por analogia da aplicação do art. 615-A do CPC, vale também para fins de averbação nos registros de 1

12 bens móveis (penhor judiciário de móveis). Por conseguinte, fica autorizada a averbação de hipoteca sobre imóveis livres e desembaraçados da parte acionada, bem como o penhor de móveis (veículos, por exemplo), mediante a simples apresentação desta sentença, visando a garantia futura do cumprimento da decisão, nos termos dos dispositivos citados (Precedentes: TST-AIRR- 955/ ; TST-E-RR-874/ ; TST-RR-571/ ; TST-RR-874/ ). Custas processuais às expensas da ré, no valor de R$ 5.000,00, calculados sobre o valor provisoriamente arbitrado a esta condenação de R$ ,00. Observe-se os termos da Portaria do Ministério da Fazenda n. 435/2011 quanto à intimação da União. Determino, também, a expedição de ofício à Polícia Civil e ao Ministério Público Estadual, a fim de apurar a ocorrência da contravenção penal prevista no art. 19, 2 o da Lei 8.213/91. Determino a expedição de ofício à Procuradoria Geral Federal, por meio eletrônico ao endereço prf3.regressivas@agu.gov.br, com encaminhamento de cópia desta decisão, tendo em vista o reconhecimento de conduta culposa do empregador em acidente de trabalho/doença ocupacional, para fins de ajuizamento de ação regressiva (art. 120 da Lei 8.213/1991). As partes ficam advertidas de que eventual recurso de embargos de declaração oposto que não aponte, expressamente, para a caracterização de contradição (entre os termos da própria decisão, e não entre a decisão e a prova dos autos), obscuridade (condição específica que impeça que a sentença seja inteligível) ou omissão (em relação aos pedidos formulados pelas partes, e não argumentos das peças processuais que hajam sido rechaçados, de forma implícita, pelos fundamentos da sentença), não será conhecido e caracterizará intuito procrastinatório e sujeitará a parte ao pagamento de multa. Destaca-se, ainda, que erros materiais não exigem embargos de declaração para serem sanados, conforme art. 897-A, parágrafo único, da CLT. Expeça-se requisição ao Eg. TRT para o pagamento dos honorários periciais ao perito técnico. Intimem-se as partes. 1

13 Nada mais. São Bernardo do Campo, 23 de fevereiro de LEOPOLDO ANTUNES DE OLIVEIRA FIGUEIREDO Juiz do Trabalho 1