CONTRATOS DE SOFTWARE Prof.Marcia Alves

Transcrição

1 1 CONTRATOS DE SOFTWARE Prof.Marcia Alves

2 2 INSTITUIÇÃO / LEGISLAÇÃO - Lei nº , de 1998 (Lei nº 7.646, de 1987 (anterior revogada)) - Lei 9.610, de 1998 LDA Art. 2 O regime de proteção à propriedade intelectual de programa de computador é o conferido às obras literárias pela legislação de direitos autorais e conexos vigentes no País, observado o disposto nesta Lei.

3 3 PROGRAMA DE COMPUTADOR Art. 1 Programa de computador é a expressão de um conjunto organizado de instruções em linguagem natural ou codificada, contida em suporte físico de qualquer natureza, de emprego necessário em máquinas automáticas de tratamento da informação, dispositivos, instrumentos ou equipamentos periféricos, baseados em técnica digital ou análoga, para fazê-los funcionar de modo e para fins determinados. Nota: poderia ser mais concisa Ex: União Européia propósito: fazer computador processar suas funções

4 4 DIREITOS AUTORAIS TANTO A CRIAÇÃO DE UM SOFTWARE QUANTO A CRIAÇÃO DE UMA OBRA INTELECTUAL SÃO OBRAS DE CRIAÇÃO DO ESPÍRITO (CORPUS MYSTHICUM)

5 5 DIREITOS AUTORAIS TANTO O DESENVOLVEDOR DO SOFTWARE QUANTO O CRIADOR DE UMA MÚSICA, POR EXEMPLO, SÃO VERDADEIROS ARTISTAS QUE USAM SEU CONHECIMENTO, SUA IMAGINAÇÃO E SEU ESPÍRITO PARA CUMPRIREM A MISSÃO, NO CASO ESPECÍFICO DESENVOLVER UM PROGRAMA DE COMPUTADOR.

6 6 DIREITOS AUTORAIS Art. 2 O regime de proteção à propriedade intelectual de programa de computador é o conferido às obras literárias pela legislação de direitos autorais e conexos vigentes no País, observado o disposto nesta Lei. 1 Não se aplicam ao programa de computador as disposições relativas aos direitos morais, ressalvado, a qualquer tempo, o direito do autor de reivindicar a paternidade do programa de computador e o direito do autor de opor-se a alterações não-autorizadas, quando estas impliquem deformação, mutilação ou outra modificação do programa de computador, que prejudiquem a sua honra ou a sua reputação.

7 7 DIREITOS AUTORAIS 2 Fica assegurada a tutela dos direitos relativos a programa de computador pelo prazo de cinqüenta anos, contados a partir de 1 de janeiro do ano subseqüente ao da sua publicação ou, na ausência desta, da sua criação. 3 A proteção aos direitos de que trata esta Lei independe de registro.

8 8 PRAZO DE PROTEÇÃO / REGISTRO 50 ANOS + ANO CORRENTE Direitos Autorais 70 anos REGISTRO FACULTATIVO NÃO EXCLUI A PROTEÇÃO

9 9 CESSÃO / LOCAÇÃO SOFTWARE bem imaterial Cessão de Direito de Uso Art. 9 O uso de programa de computador no País será objeto de contrato de licença. Parágrafo único. Na hipótese de eventual inexistência do contrato referido no 'caput' deste artigo, o documento fiscal relativo à aquisição ou licenciamento de cópia servirá para comprovação da regularidade do seu uso.

10 10 CESSÃO / LOCAÇÃO SOFTWARE SEMPRE É CEDIDO E NUNCA ALUGADO, TODAVIA, CADA VEZ MAIS IDENTIFICAMOS SOCIEDADES QUE LOCAM SEUS PROGRAMAS. APESAR DE APARENTEMENTE NÃO HAVER DIFERENÇAS, JURIDICAMENTE, ESTAMOS TRATANDO DE INSTITUTOS JURÍDICOS COMPLETAMENTE DISTINTOS

11 11 CESSÃO / LOCAÇÃO CONTRATO DE LOCAÇÃO PREVÊ A TRANSFERÊNCIA DE USUFRUTO(*) POR TEMPO DETERMINADO DE UM BEM MATERIAL. A LOCAÇÃO É REGULADA POR DISPOSITIVOS PRÓPRIOS QUE NÃO SÃO APLICADOS AO LICENCIAMENTO. DA MESMA FORMA, EXISTEM DISPOSITIVOS NA L.S. QUE NÃO TÊM CORRESPONDENTES NA LEGISLAÇÃO DE LOCAÇÃO (*) Direito real de usar coisa alheia

12 12 DIREITOS DO EMPREGADO E DO EMPREGADOR 4 Salvo estipulação em contrário, pertencerão exclusivamente ao empregador, contratante de serviços ou órgão público, os direitos relativos ao programa de computador, desenvolvido e elaborado durante a vigência de contrato ou de vínculo estatutário, expressamente destinado à pesquisa e desenvolvimento, ou em que a atividade do empregado, contratado de serviço ou servidor seja prevista, ou ainda, que decorra da própria natureza dos encargos concernentes a esses vínculos.

13 13 DIREITOS DO EMPREGADO E DO EMPREGADOR 1 (...) 2 Pertencerão, com exclusividade, ao empregado, contratado de serviço ou servidor os direitos concernentes a programa de computador gerado sem relação com o contrato de trabalho, prestação de serviços ou vínculo estatutário, e sem a utilização de recursos, informações tecnológicas, segredos industriais e de negócios, materiais, instalações ou equipamentos do empregador, da empresa ou entidade com a qual o empregador mantenha contrato de prestação de serviços ou assemelhados, do contratante de serviços ou órgão público.

14 14 DERIVAÇÕES / UP GRADE Art. 5 Os direitos sobre as derivações autorizadas pelo titular dos direitos de programa de computador, inclusive sua exploração econômica, pertencerão à pessoa autorizada que as fizer, salvo estipulação contratual em contrário.

15 15 GARANTIAS Lei n 9.609, de 19 de fevereiro de 1998 Art. 7 O contrato de licença de uso de programa de computador, o documento fiscal correspondente, os suportes físicos do programa ou as respectivas embalagens deverão consignar, de forma facilmente legível pelo usuário, o prazo de validade técnica da versão comercializada.

16 GARANTIAS Art. 8 Aquele que comercializar programa de computador, quer seja titular dos direitos do programa, quer seja titular dos direitos de comercialização, fica obrigado, no território nacional, durante o prazo de validade técnica da respectiva versão, a assegurar aos respectivos usuários a prestação de serviços técnicos complementares relativos ao adequado funcionamento do programa, consideradas as suas especificações. 16

17 17 GARANTIAS Parágrafo único. A obrigação persistirá no caso de retirada de circulação comercial do programa de computador durante o prazo de validade, salvo justa indenização de eventuais prejuízos causados a terceiros.

18 18 VALIDADE TÉCNICA Deverá ser fixado no instrumento de contrato o prazo de validade do software. O prazo fixado deverá ser compatível com o software cedido Deverá ser fixado dentro de padrões técnicos e ter limitações em função de alteração dos sistemas operacionais e do hardware

19 19 CONTRATOS DE LICENÇA DE USO Art. 9 O uso de programa de computador no País será objeto de contrato de licença. Parágrafo único. Na hipótese de eventual inexistência do contrato referido no 'caput' deste artigo, o documento fiscal relativo à aquisição ou licenciamento de cópia servirá para comprovação da regularidade do seu uso.

20 20 CONTRATOS DE LICENÇA DE USO Art. 10. Os atos e contratos de licença de direitos de comercialização referentes a programas de computador de origem externa deverão fixar, quanto aos tributos e encargos exigíveis, a responsabilidade pelos respectivos pagamentos e estabelecerão a remuneração do titular dos direitos de programa de computador residente ou domiciliado no exterior.

21 21 CONTRATOS DE LICENÇA DE USO 1 Serão nulas as cláusulas que: I - limitem a produção, a distribuição ou a comercialização, em violação às disposições normativas em vigor; II - eximam qualquer dos contratantes das responsabilidades por eventuais ações de terceiros, decorrentes de vícios, defeitos ou violação de direitos de autor.

22 22 CONTRATOS DE LICENÇA DE USO 2 O r e m e t e n t e d o correspondente valor em moeda estrangeira, em pagamento da remuneração de que se trata, conservará em seu poder, pelo prazo de cinco anos, todos os documentos necessários à comprovação da licitude das remessas e da sua conformidade ao 'caput' deste artigo.

23 23 CONTRATOS DE LICENÇA DE USO A rt. 11. Nos casos de transferência de tecnologia de programa de computador, o Instituto Nacional da Propriedade Industrial fará o registro dos respectivos contratos, para que produzam efeitos em relação a terceiros.

24 24 CONTRATOS DE LICENÇA DE USO Parágrafo único. Para o registro de que trata este artigo, é obrigatória a entrega, por parte do fornecedor ao receptor de tecnologia, da documentação completa, em especial do código-fonte comentado, memorial descritivo, especificações funcionais internas, diagramas, fluxogramas e outros dados técnicos necessários à absorção da tecnologia

25 25 CONTRATOS Instituto Especial regido pelo Código Civil e pela Lei de Software Lei 9.609/98 Artigos 421 e seguintes do C.C.B.

26 26 CONTRATOS Princípio da Lealdade Princípio da boa fé objetiva

27 27 CONTRATOS Desenvolvimento por encomenda Obrigação de fazer Software de prateleira Obrigação de dar Fato gerador do ISS?

28 28 CONTRATOS 2 pessoas no mínimo (pode ter múltiplas pessoas) Sempre escrito (admite-se tácito não aconselhável vd. art. 9º) resolvem : ato bilateral / multilateral / acordo / fazer ou deixar de fazer / doar / comprar e vender / prestar um serviço / qualquer coisa possível determinável e lícita

29 29 CONTRATOS É um exercício da previsão do futuro, o que pode não ocorrer tem que se pensar com pessimismo para se prever soluções. Carece ser visto juridicamente, já que outorga deveres e obrigações para as partes, esclarece expressões e situações.

30 30 CONTRATOS Produz efeitos de caráter jurídicolegal Afeta o patrimônio das partes Prevê sanções Multas por infração contratual Multas, juros e correção monetária pelo inadimplemento Paralisação dos serviços

31 31 CONTRATOS Deve ser elaborado de forma clara e com precisão, em especial no que tange a parte técnica Deve possuir, quando for o caso, cronograma

32 32 CONTRATOS Ser redigido na língua portuguesa Ser passado por tradutor juramentado Ser elaborado em 2 línguas colunado ou 2 instrumentos ter previsão para em caso de dúvidas a língua que deve prevalecer Poderá o adquirente solicitar que seja só em outra língua (manual de instruções), neste caso não haverá ofensa ao art. 31 do CDC (L. 8078/90)

33 33 CONTRATOS Ter assinatura de testemunhas Nome / CPF

34 34 CONTRATOS TÍTULO DE CRÉDITO EXTRAJUDICIAL Nota Fiscal Fatura Execução imediata Ação monitória Para reconhecimento do crédito

35 35 CONTRATOS Teoria da Declaração e da Autonomia de Vontade Lei entre as partes acordantes Só pode ser revogado por acordo das partes Princípio da Força Obrigatória _ Pacto Sunt Servanda

36 36 CONTRATOS Teoria da Imprevisão / Evicção Perda de coisa ou de bem por decisão judicial 3º interessado Fim do Contrato (de qualquer forma)

37 37 CONTRATOS RESCISÃO POR JUSTA CAUSA Alimentação de informações de forma insuficiente Exigências não prescritas no contrato Perigo manifesto, inclusive moral

38 38 CONTRATOS DE SOFTWARE Contrato especial (discussão cláusula a cláusula) Deve ser o mais claro possível, já que em eventual demanda judicial provavelmente será necessário intervenção de perito técnico

39 39 CONTRATOS DE SOFTWARE Cessão ou Licença de Uso (i) Especial (discussão cláusula a cláusula) (ii) De Adesão A (pré-impresso na embalagem ou quando se abre o software) (iii) De Adesão B (simplificado, não admite alterações le, preenche e assina)

40 40 CONTRATOS DE SOFTWARE Cessão ou Licença de Uso De Adesão C (aquisição de software por internet) Especial Parcial (partes indiscutíveis e partes discutíveis)

41 41 CONTRATOS DE SOFTWARE CONTRATOS DE ADESÃO Devem possuir cláusula expressa que é aceito. antes de abrir / utilizar este software leia atentamente... Se discordar não abra / utilize...

42 42 CONTRATOS DE SOFTWARE SOFTWARE DE PRATELEIRA OU SOFTWARE PRODUTO Licenciado como se mercadoria fosse Regra geral de fácil instalação e acompanhado de seus manuais Utilização com limitações, independente da forma de aquisição

43 43 CONTRATOS DE SOFTWARE SOFTWARE DE PRATELEIRA CUSTOMIZADO É àquele adaptado a realidade de cada adquirente, sem contudo tratar-se de um software desenvolvido por encomenda

44 44 CONTRATOS DE SOFTWARE CONTRATOS DE MANUTENÇÃO DE SOFTWARE Preventiva? Corretiva? Software gera manutenção? Ou atualizações? Contrato de manutenção é feito para gerar upgrades ou não? bugs de software não deveriam ser garantia técnica, pelo prazo de validade do software?

45 45 CONTRATOS DE SOFTWARE Art. 8 Aquele que comercializar programa de computador, quer seja titular dos direitos do programa, quer seja titular dos direitos de comercialização, fica obrigado, no território nacional, durante o prazo de validade técnica da respectiva versão, a assegurar aos respectivos usuários a prestação de serviços técnicos complementares relativos ao adequado funcionamento do programa, consideradas as suas especificações.

46 46 CONTRATOS DE SOFTWARE Parágrafo único. A obrigação persistirá no caso de retirada de circulação comercial do programa de computador durante o prazo de validade, salvo justa indenização de e v e n t u a i s p r e j u í z o s causados a terceiros

47 47 Tipos de CONTRATOS DE SOFTWARE CONTRATOS DE MANUTENÇÃO DE SOFTWARE Contratos que carecem de atualização permanente (legislação; fiscais etc.) Obrigatório conter indicação da região aplicável (ex: ICMS) Manutenção ou atualização? Migração para novas versões Não obrigatório, todavia perderá o direito a manutenção. Perda de banco de dados (não falha do software) Recuperação de dados Serviço extra ou manutenção?

48 48 Tipos de CONTRATOS DE SOFTWARE DESENVOLVIMENTO POR ENCOMENDA Identificação das necessidades do contratante Consultoria ou Assessoria independente ou parte integrante do software que será desenvolvido (1 ou 2 contratos) Desenho do Software que será desenvolvido Cronograma de desenvolvimento. - Partes - Objeto - Prazo - Valor - Forma de pagamento (por medição conforme cronograma?) - Código Fonte - Garantias - Prazo de validade técnica do software - Penalidades - Sigilo - Equilíbrio contratual

49 49 CONTRATOS DE SOFTWARE Desenvolvimento por Encomenda - Proteção dos direitos do autor (violação) - Suporte Técnico - Cópia de Segurança - Direito de Propriedade - Prazo de Duração - Rescisão - Divulgação na lista de cliente - Manuais de utilização do software - Manuais de desenvolvimento do software (mapeamento) - Manuais de treinamento - Foro de eleição - Assinaturas de capaz - Assinatura de Testemunhas

50 50 CONTRATOS DE SOFTWARE TRANSMISSÃO TOTAL DA PROPRIEDADE ENTREGA DO CÓDIGO FONTE Usuário torna-se independente pode realizar sua própria manutenção, descompilar, alterar, gerar outras variações, customizá-lo, licenciar a terceiros etc. Ou seja, ao contratante pertence o software

51 51 CONTRATOS DE SOFTWARE Uso de uma cópia em linguagem objeto CPU hospedeira Não pode ser alterado Não pode ser cedido Não pode ter cópias (salvo de segurança) Licença por máquina Utilização não exclusiva Proibido utilizar para fins diferentes

52 52 CONTRATOS DE SOFTWARE LIMITAÇÃO DE RESPONSABILIDADE Falhas após a garantia Má operação não atribuída a falha do software Alterações não autorizadas Problemas de hardware Outros estando descrito Negligência, imperícia ou imprudência

53 53 CONTRATOS DE SOFTWARE DECISÕES TOMADAS COM BASE NAS INFORMAÇÕES DO SOFTWARE Software de medicina (gera dados quem decide é o profissional de medicina isento de responsabilidade) Software de impostos (gera informações precisas responsabilidade total) Software Contábil (gera informações precisas e não (cada caso é um caso)