APOSTILA DE DIREITO PENAL MILITAR

Transcrição

1 CURSO PREPARATÓRIO PMGO 2017 DIREITO PENAL MILITAR APOSTILA DE DIREITO PENAL MILITAR Autor: THIAGO DE FREITAS STECCA TEN. PMGO FREITAS. WhatsApp (62) /Facebook Thiago Freitas Aluno: 2017 Goiânia

2 2 EDITAL PMGO Aplicação da lei penal militar ( Art. 1 ao 28); 2-Do Crime ( Art. 29 ao 47); 3-Da Imputabilidade Penal (art. 48 ao 52); 4-Concurso de agentes ( art. 53 ao 54); 5-Das penas principais ( Art. 55 ao 68); 6-Das Penas acessórias ( Art. 98 ao 108); 7-Efeitos da condenação ( Art. 109 ); 8-Ação penal ( Art. 121 e 122); 9-Extinção da punibilidade ( Art. 123 ao 135); 10-Dos crimes militares em tempo de paz. a) Dos crimes contra a autoridade ou disciplina militar ( art. 149 ao 182); b) Dos crimes contra o serviço e o dever militar( art. 183 ao 204); c) Dos crimes contra a Administração Militar ( art. 298 ao 339)

3 3 DIREITO PENAL MILITAR PARTE GERAL CAPÍTULO I CONCEITO E PRINCÍPIOS 1. Nota introdutória A vida em sociedade exige um complexo de normas disciplinadoras que estabeleça as regras indispensáveis ao convívio entre os indivíduos que a compõem, o conjunto dessas regras, é denominado direito positivo, à reunião das normas jurídicas pelas quais o Estado proíbe determinadas condutas, sob ameaça de sanção penal, estabelecendo ainda os princípios gerais e os pressupostos para a aplicação das penas e das medidas de segurança, dá-se o nome de direito penal ou direito penal militar. 2. Conceito de direito penal militar Como o Estado não pode aplicar as sanções penais arbitrariamente, na legislação penal são definidos esses fatos graves, que passam a serem ilícitos penais (crimes ), estabelecendose as penas e as medidas de segurança aplicáveis aos infratores dessas normas. O direito penal militar tem um caráter fragmentário, pois não encerra um sistema exaustivo de proteção aos bens jurídicos, mas apenas elege, conforme o critério do merecimento da pena, determinados pontos essenciais. Pode-se dizer que o fim do direito penal militar é a proteção das instituições militares, e, mais precisamente, a preservação dessa ordem jurídica militar, aonde preponderam à hierarquia e a disciplina, a defesa dos bens jurídicos fundamentais (autoridade, a disciplina, a hierarquia, o serviço e o dever militar, etc.). Assim, podemos conceituar Direito Penal Militar como um complexo de normas jurídicas destinadas a assegurar a realização dos fins das instituições militares, cujo principal é a defesa armada da Pátria. A preservação dessa ordem jurídica militar aonde prepondera à hierarquia e a disciplina, exige obviamente do Estado, mirando a seus possíveis violadores, um elenco de sanções de naturezas diversas, de acordo com os diferentes bens tutelados: administrativas (disciplinares), civis e penais. As penais surgem com o Direito Penal Militar. 3. Princípio da Legalidade Nos termos do artigo 5º, XXXIV,CF e o art. 1º, CPM, Não há crime sem lei (reserva legal) anterior (anterioridade) que o defina. Não há pena sem prévia cominação legal. O artigo preceitua dois princípios basilares do Direito Penal Brasileiro, seja ele militar e comum: princípio da reserva legal não há crime sem lei e o princípio da anterioridade: não há crime sem lei anterior. Ou seja, o princípio da legalidade é a soma do princípio da reserva legal e da anterioridade. 4. Princípio da anterioridade

4 4 Não há crime sem lei anterior que o defina, sendo que lei nova só retroagirá para beneficiar o réu ( princípio da irretroatividade penal e princípio da retroatividade benéfica). 5. Princípio da reserva legal Não haverá crime se não houver lei escrita definida infração penal. No Brasil é pacifico o entendimento de que apenas a lei (ordinária e complementar) em sentido formal pode incriminar condutas (Princípio da Reserva Legal), tratando-se de competência privativa da união (art. 22, I, CF/88). Nessa linha o STF já havia se manifestado no sentido de que medidas provisórias não podem incriminar condutas. A emenda constitucional nº 32/2001 trouxe vedação expressa ao tema no art. 62, 1º, I, b, CF/88. Obs.: convém lembrar que nada impede a edição de Medidas Provisórias a fim de tratar matéria penal, desde que seja para dar tratamento mais benéfico ao acusado, a exemplo da MP n 417/08, que alterou o Estatuto do Desarmamento (abolitio criminis temporária, que concedeu novo prazo para regularização e entrega de armas). 6. Princípio da taxatividade O Princípio da Legalidade também se desdobra na exigência da Taxatividade, a qual impõe que a lei penal deve ser certa, não admitindo descrições vagas e imprecisas da conduta proibida. Historicamente, é sabido que o Princípio da Legalidade nasceu da necessidade de limitar o poder sancionador do Estado, tal garantia foi efetivada com a determinação de que a conduta incriminada estivesse previamente definida em lei (Princípio da Anterioridade). O enunciado do princípio da legalidade diz respeito não só à incriminação de condutas, mas também à cominação das respostas penais penas e medidas de segurança. 7. Princípio da Insignificância (bagatela) O legislador seleciona os direitos mais importantes para a vida em sociedade, elevando-os à categoria de bens jurídicos e, para tutela-los, enuncia uma norma, a qual se concretiza em um tipo penal. Assim, a tipicidade penal requer que a conduta, além de enquadrar-se no tipo legal, viole a norma de proteção e afete o bem jurídico. Não se concebe, portanto, a existência de condutas típicas que não afete o bem jurídico. Haverá tipicidade material quando a conduta for ofensiva a bens de relevo para o Direito Penal, ficando afastados aqueles inexpressivos. Segundo jurisprudência do pretório excelso, para se caracterizar hipótese de aplicação do denominado princípio da insignificância e, assim, afastar a recriminação penal, é indispensável que a conduta do agente seja marcada pela ofensividade mínima ao bem jurídico tutelado, reduzido grau de reprovabilidade, inexpressividade da lesão e nenhuma periculosidade social. No Direito Penal Militar o princípio da insignificância tem aplicação mais restrita em face de sua especialidade em razão das naturezas dos bens jurídicos tutelados. Contudo, é importante destacar que a exposição de motivos do CPM reconhece que entre os crimes de lesão corporal, inclui-se o de lesão levíssima, o qual, segundo o ensino da violência militar,

5 5 pode ser desclassificado pelo juiz para infração disciplinar, poupando se em tal caso, o pesado encargo de um processo penal para fato de tão pequena monta. Nesse cenário, rendendo homenagem ao princípio da insignificância, deve-se proferir sentença absolutória, com lastro na atipicidade da conduta, por não constituir o fato infração penal. Quanto ao furto atenuado, o artigo do CPM afirma que se o agente é primário e é de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de reclusão pela de detenção, diminui-la de um a dois terços ou considerar a infração como disciplinar. Entende-se pequeno o valor que não exceda a um décimo da quantia do mais alto salário mínimo do País. Por fim, tema polêmico e de grande relevância refere-se à aplicação do Princípio da Insignificância ao crime de porte de pequena quantidade de substância entorpecente para consumo pessoal em lugar sujeito à administração militar, previsto no art. 290, CPM. Após um período de divergência entre as turmas do supremo, o tema foi afetado ao plenário que conforme noticiado no informativo n 605, por apertada maioria, nos autos do HC /DF ( ) decidiu que a posse, por militar, de reduzida quantidade de substância entorpecente em lugar sujeito a administração militar não autoriza a aplicação do princípio da insignificância. CAPÍTULO II APLICAÇÃO DA LEI PENAL MILITAR 1. Aplicação da lei penal no tempo O direito penal militar segue o princípio tempus regit actum, a lei rege, em geral, os fatos praticados durante a sua vigência. Não pode, em tese, alcançar fatos ocorridos em período anterior ao início de sua vigência nem ser aplicada àqueles ocorridos após a sua revogação. Entretanto, por disposição expressa do próprio diploma legal, é possível a ocorrência da retroatividade e da ultratividade da lei. Denomina-se retroatividade o fenômeno pelo qual uma norma jurídica é aplicada a fato ocorrido antes do início de sua vigência e ultratividade à aplicação dela após a sua revogação. 2. Regras do Conflito aparente de Leis no Tempo 2.1 Irretroatividade da lei penal A novatio legis incriminadora (lei nova que torna conduta que antes era permitida) e a lex gravior ou novatio legis in pejus (nova lei mais gravosa) nunca retroagirão. Assim, o juiz é obrigado a aplicar a lei anterior, vigente ao tempo do crime, mesmo depois de revogada. Trata-se da eficácia ultrativa da norma mais benéfica, que deve prevalecer por força do que prescreve o art. 5, XL, CF/ Abolitio Criminis descriminalização de condutas (art. 2, CPM) Ocorre a chamada abolitio criminis quando a lei nova já não incrimina fato que anteriormente era considerado como ilícito penal. A nova lei, que se presume ser mais perfeita

6 6 que a anterior, demonstrando não haver mais, por parte do estado, interesse na punição do autor de determinado fato, retroage para alcança-lo. Ao dispor sobre a lei supressiva de incriminação, o art. 2 do CPM afirma que ninguém pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando, em virtude dela, a própria vigência da sentença condenatória irrecorrível. Pela abolitio criminis se fazem desaparecer o delito e todos os seus reflexos penais, permanecendo apenas os civis. 2.3 Retroatividade da Lei Mais Benigna Lex Mitior ou Novatio Legis in Mellius A última hipótese é a da lei nova mais favorável que a anterior. Além da abolitio criminis, a lei nova pode favorecer o agente de várias maneiras. A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado. É considerada benéfica, por exemplo, a lei que reduz a pena, permite a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direito, facilita a progressão de regime etc. 2.4 Vacatio Legis A doutrina entende que a lei penal mais benéfica pode ser aplicada imediatamente, mesmo no período de vacatio legis, porque este instituto é protetivo e visa dar à sociedade um tempo de adaptação à nova ordem legal, não podendo limitar a garantida da retroatividade prevista na Constituição Federal. 2.5 Apuração da Maior Benignidade A lei melhor é aquela que atenua a resposta penal, reduzindo o tempo de encarceramento ou a quantidade de pena, por exemplo. É possível que uma nova lei pareça mais gravosa em abstrato, mas no caso concreto, efetivamente seja mais benéfica, devendo retroagir. Portanto, a benignidade da nova lei deve ser sempre aferida no caso concreto, cabendo exclusivamente ao juiz comparar a lei em confronto de per si e decidir qual é a mais benéfica. Nessa linha, o art. 2, 2 do CPM orienta que, para se reconhecer qual a mais favorável, a lei posterior e a anterior devem ser consideradas separadamente, cada qual no conjunto de suas normas aplicáveis ao fato. 2.6 Combinação de Leis A doutrina dominante e a jurisprudência dos tribunais superiores (súmula 501, STJ) têm orientação consolidada no sentido de que não é possível a combinação de elementos benéficos de leis distintas, uma vez que agindo assim, o juiz estaria criando uma terceira lei (lex tercia). Conforme já anotado no tópico anterior, o Código Penal Militar expressamente veda a combinação de leis, afirmando que a verificação da maior benignidade de cada lei deve ser feita em separado, à luz do conjunto de suas normas aplicáveis ao fato. 2.7 Leis Excepcionais ou Temporária A Lei Temporária é aquela que traz em seu texto um período prefixado de duração, delimitando de antemão o lapso temporal em que estará em vigor. Já a Lei Excepcional é

7 7 aquela que tem vigência enquanto persistirem determinadas circunstancias excepcionais, pois objetiva atender a situações extraordinárias, de anormalidade social ou de emergência. O Código Penal Militar, à semelhança do Código Penal Comum, dispõe que a lei excepcional ou temporária, embora decorrido o período de sua duração ou cessadas as circunstancias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua vigência (art. 4, CPM). Segundo a lei castrense, se alguém praticou uma infração penal durante a vigência da lei excepcional ou temporária, mas só vem a ser julgado em momento posterior a sua revogação, já em período de normalidade, deve-se submeter-se àquela norma, ainda que mais gravosa. Portanto, a referida lei tem efeitos ultra-ativos. 2.8 Competência para aplicação da lei mais benéfica A aplicação da lei mais favorável cabe ao magistrado que presidir o processo enquanto não houver proferido sentença, ou, se o feito já estiver sentenciado, ao Tribunal que julgar eventual recurso. Realização do Lei Fato crime IRRETROATIVIDADE- fato posterior (Art. 1º, CPM) (ATÍPICO) Realização do Lei Aumenta a pena IRRETROATIVIDADE- fato posterior ULTRATIVIDADE (CRIMINOSO) (Art. 1º, CPM) Realização do Lei Supressão da figura RETROAGE fato posterior criminosa (Art. 2º, CPM) (CRIMINOSO) (Abolitio criminis) Realização do Lei Diminui a pena RETROAGE fato posterior (Novatio legis in mellius) (Art. 2º,CPM ) (CRIMINOSO) No quadro acima se observa que no primeiro e segundo caso a lei não retroagirá para prejudicar o autor, assim, tivemos a ultratividade, já no terceiro e quarta situação a lei retroagirá por ser mais benéfica. 3.0 Tempo do crime Quando no tempo o crime se considera praticado? Menor no momento da conduta e maior no momento do resultado? ECA ou CP? Temos três teorias: a) Teoria da atividade- considera praticado o crime no momento da conduta (art. 5º, CPM)

8 8 b) Teoria do resultado considera-se praticado o crime no momento do resultado. c) Teoria mista ou ubiquidade- considera-se praticado o crime no momento da conduta ou do resultado. Para definir o tempo do crime, o Código Penal Militar adotou a Teoria da Atividade, considera-se praticado o crime no momento da ação ou omissão, ainda que outro seja o do resultado (art. 5 ). Nesse ponto, o estatuto penal castrense adota o mesmo critério do Código Penal Comum. Obs.: Sumula n 711, STF a lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado e ao crime permanente, se sua vigência é anterior à cessação da continuidade ou permanência. 4.0 Lugar do crime O Direito Penal Militar, diferentemente do Direito Penal comum, para o lugar do crime adotou duas teorias. A conduta realizada por ação, considera-se lugar do crime onde se desenvolveu a atividade criminosa, bem como onde se produziu ou poderia produzir o resultado (teoria da ubiquidade), já nos crimes omissivos o fato considera-se praticado no lugar em que deveria realizar-se a ação omitida (teoria da atividade). Art. 6º - Art. 6º Considera-se praticado o fato, no lugar em que se desenvolveu a atividade criminosa, no todo ou em parte, e ainda que sob forma de participação, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. Nos crimes omissivos, o fato considera-se praticado no lugar em que deveria realizar-se a ação omitida. 5.0 Aplicação da lei penal no espaço Mais uma vez, diversamente do tratamento adotado no Código Penal Comum, o Direito Penal Militar adota a territorialidade e a extraterritorialidade incondicionada igualmente como regras de aplicação da lei penal no espaço. Segundo o caput do artigo 7 do CPM, aplica-se a lei penal militar, sem prejuízo de convenções, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no todo ou em parte no território nacional ou fora dele, ainda que neste caso, o agente esteja sendo processado ou tenha sido condenado pela justiça estrangeira. 5.1 Princípio da territorialidade Aplica-se o referido princípio de forma temperada, uma vez que a aplicação da lei penal militar brasileira ocorrerá sem prejuízo de convenções, tratados e regras de direito internacional. Em sentido estrito (material), território abrange o solo e subsolo sem solução de continuidade e com limites reconhecidos, as águas interiores, o mar territorial (12 milhas), e o espaço aéreo correspondente. 5.2 Território por extensão

9 9 Território por extensão (ou ficção) - para os efeitos penais, consideram-se como extensão do território nacional as aeronaves e os navios brasileiros, onde quer que se encontrem, sob comando militar ou militarmente utilizados ou ocupados por ordem legal de autoridade competente, ainda que de propriedade privada (art. 7ª, 1º, CPM). 5.3 Aeronaves ou navios estrangeiros O Código Penal Militar vai além e amplia a sua incidência para aplicar-se ao crime praticado a bordo de aeronaves ou navios estrangeiros, desde que em lugar sujeito à administração militar, e o crime atente contra as instituições militares (art. 7, 2, CPM). 5.4 Pena cumprida no estrangeiro Art. 8 A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela é computada, quando idênticas. Com a finalidade de se evitar o famoso bis in idem, punir duas vezes uma pessoa pelo mesmo crime militar na mesma esfera, é proibido no Brasil cumprir duas penas pelo mesmo delito militar. 5.5 Princípio da extraterritorialidade irrestrita ou incondicionada Aplica-se a lei penal militar ao crime cometido fora do território nacional, ainda que, neste caso, o agente esteja sendo processado ou tenha sido julgado pela justiça estrangeira. A extraterritorialidade da Lei Penal Militar justifica-se como regra pela própria natureza da atividade militar e pelos bens jurídicos tutelados, sendo suficiente para sua aplicação fora do território nacional o Princípio da Soberania ou Defesa da Pátria, uma vez que o deslocamento de militares fora do território nacional e o interesse das instituições militares representam a soberania do Estado Brasileiro. 6.0 Aplicação da lei penal militar quanto as pessoas 6.1 Definição de Militar para efeito de aplicação da Lei Penal Militar Nos termos do artigo 22 do CPM, é considerado militar, para efeito de aplicação deste Código, qualquer pessoa que, em tempo de paz ou de guerra, seja incorporada às forças armadas, para nelas servir em posto, graduação, ou sujeição à disciplina militar. Para aplicação do crime militar é importante destacar as seguintes definições: a) Militar da ativa são aqueles militares que estão no exercício pleno das atividades. b) Militar da reserva - são militares já aposentados, geralmente por cumprirem o tempo de serviço necessário, em caso de necessidade podem ser revertidos ao serviço ativo novamente. c) Militar reformado - estes também são aposentados, mas que já atingiram determinada idade ou possuem algum impedimento diferente para o exercício da profissão, e que não poderá ser revertido mais à ativa. d) Militar em serviço é o militar da ativa no desempenho de suas funções. e) Militar da União- Militar das forças armadas (exercito, marinha e aeronáutica).

10 10 f) Militar dos Estados - Polícias Militares e Corpos de Bombeiros Militares. Obs.: o artigo 12 do Código Penal Militar afirma que o militar da reserva ou reformado, empregado na administração militar, equipara-se ao militar em situação de atividade, para o efeito da aplicação da lei penal militar. Nessa esteira, o artigo 13, CPM, dispõe que o militar da reserva ou reformado, conserva as responsabilidades e prerrogativas do posto ou graduação, para o efeito da aplicação da lei penal militar, quando pratica ou contra ele é praticado crime militar. Obs.: O artigo 14, CPM diz que o o defeito do ato de incorporação não exclui a aplicação da lei penal militar, salvo se alegado ou conhecido antes da pratica do crime. 6.2 Militares Estrangeiros De acordo com o artigo 11 do Código Penal Militar, os militares estrangeiros quando em comissão ou estágio nas forças armadas, ficam sujeitos à lei pena militar brasileira, ressalvados o disposto em tratados ou convenções internacionais. Obs. Não define local, esse estágio das forças armadas pode ocorrer até fora do Brasil, ou seja, onde quer que se encontrem as forças armadas a lei penal brasileira irá incidir, ressalvado o disposto em tratados e convenções internacionais. 6.3 Referência a Brasileiro ou Nacional O art. 26 Código Penal Militar traz uma nota explicativa: quando a lei penal militar se refere a brasileiro ou nacional, compreende as pessoas enumeradas como brasileiros na Constituição do Brasil. Nos termos do artigo 12 da Constituição, o termo brasileiro é gênero que comporta duas espécies: os brasileiros natos e os naturalizados. Logo, não há diferença quando a lei penal militar refere-se a nacional ou a brasileiro (nato ou naturalizado). 6.4 Equiparação a estrangeiros O parágrafo único do artigo 26, CPM, explica que, para os efeitos da lei penal militar, são considerados estrangeiros os apátridas e os brasileiros que perderam a nacionalidade. A condição jurídica de estrangeiro corresponde aquelas pessoas que não nasceram em território nacional nem adquiriram a nacionalidade brasileira nos termos do artigo 12 da Constituição, sendo regidos pela lei 6.815/ Comandante Comando é a soma de autoridade, deveres e responsabilidades de que o militar é investido legalmente quando conduz homens ou dirige uma organização militar. O comando é vinculado ao grau hierárquico e constitui uma prerrogativa impessoal, em cujo exercício o militar se define e se caracteriza como chefe. Segundo o artigo 23 do CPM equipara-se ao comandante, para o efeito da aplicação da lei penal militar, toda autoridade com função de direção. Obs. São comandantes por equiparação as nomenclaturas chefe, diretor e prefeito.

11 Superior A condição de superior é fundamental em algumas normas penais militares, daí o artigo 24, CPM esclarecer que o militar que, em razão de função, exerce autoridade sobre outro de igual posto ou graduação, considera-se superior, para efeito da aplicação da lei penal militar. Obs. Para o direito administrativo existem dois critérios de superior: ordenação a hierarquia é verticalizada. Antiguidade, se dois ocupam o mesmo posto, considera pra fins de superior o mais antigo no posto. Para o art. 24, CPM, dois militares de igual posto, considera superior pelo critério funcional aquele que em virtude da função, exerce autoridade sobre o outro. 6.7 Infrações disciplinares Art. 19. Este Código não compreende as infrações dos regulamentos disciplinares. 6.8 Crimes praticados em tempo de guerra Art. 20. Aos crimes praticados em tempo de guerra, salvo disposição especial, aplicamse as penas cominadas para o tempo de paz, com o aumento de um terço. 6.9 Casos de prevalência do Código Penal Militar Art. 28. Os crimes contra a segurança externa do país ou contra as instituições militares, definidos neste Código, excluem os da mesma natureza definidos em outras leis. Obs. A aplicação do CPM no que se refere a crimes contra a segurança externa do país ou contra as instituições militares definidos no CPM, excluem a aplicação da lei especial de segurança nacional. 7.0 Justiça Militar 7.1 Justiça Militar dos Estados Art. 125, 3º, C.F A lei estadual poderá criar, mediante proposta do Tribunal de Justiça, a Justiça Militar estadual, constituída, em primeiro grau, pelos juízes de direito e pelos Conselhos de Justiça e, em segundo grau, pelo próprio Tribunal de Justiça, ou por Tribunal de Justiça Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. a)1º instância: conselho de justiça ou juiz de direito; 2º instância: Tribunal de Justiça ou Tribunal de Justiça Militar. 4º Compete à Justiça Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as ações judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada, a competência do júri quando a vítima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduação das praças. a) A Justiça Militar Estadual julga apenas crimes militares, cometido por militares dos Estados (art. 125, 4º, CF). Como se vê, os critérios utilizados para definir a

12 12 competência da Justiça Militar Estadual são em razão da matéria (ratione materiae crimes militares) e em razão da pessoa (ratione personae militar estadual). b) A Justiça Militar Estadual tem competência civil competência para julgar ações judiciais contra atos disciplinares militares. 5º Compete aos juízes de direito do juízo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as ações judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justiça, sob a presidência de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. a) Na Justiça Militar Estadual, o Presidente do Conselho de Justiça é o Juiz de Direito do Juízo Militar.( na União é o militar mais graduado). b) Na Justiça Militar Estadual, a par da competência do Conselho de Justiça, o Juiz de Direito tem competência singular. ( na União só o colegiado tem poder jurisdicionado). Com efeito, compete ao Juiz de Direito do Juízo Militar julgar singularmente os crimes militares cometidos contra civis e as ações judiciais contra atos disciplinares militares. Ao Conselho de Justiça compete o julgamento dos demais crimes (competência residual). 7.2 Justiça Militar da União Art. 124, CF, A Justiça Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. a) A Justiça Militar da União pode julgar tanto civis quanto militares que cometerem crimes militares (art. 124, CF). Como se vê, o critério utilizado para definir a competência da Justiça Militar da União é apenas em razão da matéria (ratione materiae crimes militares), sendo indiferente a qualidade do agente (civil ou militar). b) A Justiça Militar da União não tem competência civil. c)1º instância: Conselho de justiça ( único órgão jurisdicional da justiça militar da união, ou seja, juiz auditor nunca julga sozinho). 2º instância: Superior Tribunal Militar. Competência criminal: Justiça Militar da União Crime militar definido em lei (CPM). Não tem competência para o processo e julgamento de ações judiciais contra atos disciplinares. Justiça Militar Estadual Crime militar definido em lei (CPM). Tem competência para o processo e julgamento de ações judiciais contra atos disciplinares militares. Sujeito ativo: Militares e Civis Militares

13 Conceito CAPÍTULO III CRIMES MILITARES De acordo com art. 124 da CF, preceitua que compete a Justiça Militar julgar os crimes militares definidos em lei. Desta forma, segundo estudiosos a classificação do que seja crime militar se dá em razão da lei, ratione legis, ou seja, será crime militar aquela conduta que estiver previsto no Código Penal Militar. O direito penal Militar é especial em virtude dos bens jurídicos tutelados: as instituições militares, a hierarquia e a disciplina, o serviço militar e o dever militar, bem como a condição de militar como sujeito ativo ou passivo. É a própria Constituição da República que aponta a especialidade dos Crimes Militares e da Justiça competente para seu processo e julgamento, remetendo ao legislador ordinário a tarefa de defini-los (art. 124, CF e Art. 125, 4, CF). 1.1 No Aspecto Material, o crime militar caracteriza uma acentuada violação do dever militar e dos valores das instituições militares, enquanto a transgressão disciplinar configura, pelo menos em tese, uma afronta mais branda àqueles valores, o que autoriza seu processamento pela via administrativa. 1.2 No aspecto formal, diferentemente do sistema penal comum, o Direito Penal Militar não adota o sistema bipartite, que classifica as infrações penais em crime e contravenções penais. O Código Castrense somente se ocupa dos crimes militares, já que, nos termos de seu art. 19, afirma-se expressamente que este código não compreende as infrações dos regulamentos disciplinares. As transgressões disciplinares ficam a cargo dos regulamentos internos das instituições militares. 2.0 Classificação doutrinária A doutrina mais moderna divide o crime militar em apenas dois grupos: propriamente e impropriamente militares. 2.1 Crime propriamente militar é aquele cujo bem jurídico tutelado é inerente ao meio militar e estranho a sociedade civil (autoridade, dever, serviço, hierarquia, disciplina, etc.) e somente pode ser praticado militar da ativa. Assim, é crime previsto somente no Código Penal Militar, pois o tipo penal é criado especificamente para proteger interesses jurídicos exclusivos da vida militar e o sujeito ativo só pode ser militar da ativa, uma vez que tal qualidade do agente é essencial ao tipo. 2.2 Crime Impropriamente Militar por afetar bens jurídicos comuns às esferas militar e civil (vida, integridade corporal, patrimônio, etc.), tem previsão legal tanto no Código Penal Militar quanto na legislação comum e pode ser praticado por militar ou por civil, mas só serão considerados militares se for praticada nas condições expressas no Código Castrense. 3. Critérios Determinantes De acordo com a doutrina, o Código Castrense não apresenta uma definição do crime militar, apenas enumera alguns critérios para orientar o interprete na sua identificação.

14 14 Prevalece o critério objetivo (ratione legais): é crime militar aquele elencado no Código Penal Militar. Contudo, deve-se combinar o critério legal com alguma das hipóteses apontadas no art. 9 e 10 do CPM: ratione personae, ratione loci, ratione materiae ou ratione temporis. Ratione Personae: crime militar é aquele cujo sujeito ativo é militar. Ratione loci: crime militar é aquele que ocorre em lugar sujeito à administração militar. Ratione Materiae: exige-se dupla qualidade de militar - no ato e no sujeito. Crime cometido por militar em serviço ou em razão do serviço, mesmo que fora do lugar sujeito à administração militar. Ratione Temporis: crime militar é aquele cometido em determinada época ou circunstância (tempo de guerra, período de exercícios ou manobras). 4. Crime Militar em tempo de paz (art. 9, CPM) 4.1 Art. 9, inciso I, do Código Penal Militar Art. 9º Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata este Código, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela não previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposição especial; ( independe do agente) Consiste em crime definido no CPM, quando definido de modo diverso na lei penal comum, ou nela não previsto, qualquer que seja o agente (civil ou militar). Ex.: deserção (art. 187, CPM); Ingresso clandestino art. 302; Motim e Revolta (art. 149 a 153, CPM); Violência contra superior (art. 157 e forma qualificada - art. 159, CPM); Reunião ilícita (art. 165, CPM); Recusa de Obediência (art. 163, CPM); Omissão de oficial (art. 194, CPM); Abandono de posto e outros crimes em serviço (art. 195 a 203, CPM); 4.2 Art. 9, inciso II, do Código Penal Militar Art. 9º, inciso II, alínea a, CPM: II - os crimes previstos neste Código, embora também o sejam com igual definição na lei penal comum, quando praticados: a)por militar em situação de atividade, contra militar na mesma situação ; trata-se de crime impropriamente militar praticado por militar da ativa contra outro militar da ativa, não havendo necessidade de que um saiba da condição do outro, nem que os envolvidos estejam em situação de serviço, tampouco em lugar sujeito à administração militar. Ex. Militar da ativa x militar da ativa b) por militar em situação de atividade, em lugar sujeito à administração militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; trata-se de crime impropriamente militar (ratione legis), com definição idêntica no Código Penal Comum, mas que só poder ser praticado por militar da ativa (ratione personae) contra alguém que não

15 15 ostente essa condição (militar da reserva, reformado ou civil) em lugar sujeito a administração militar (ratione loci). Considera-se local sujeito à administração militar aquele que pertence ao patrimônio das instituições militares ou que se encontra sob sua administração por disposição legal ou ordem de autoridade competente. Compreende nesse conceito bens imóveis e os móveis (veiculo, embarcação ou aeronave). Obs. Quando o código fala atividade quer dizer militar da ativa, serviço ele menciona função ou próprio serviço. c) por militar em serviço ou atuando em razão da função, em comissão de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito à administração militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; Obs. Crime contra civil fora da administração militar, não basta que o militar seja da ativa, exige-se que ele esteja em serviço. d) por militar durante o período de manobras ou exercício, contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; e) por militar em situação de atividade, contra o patrimônio sob a administração militar, ou a ordem administrativa militar. - nessa hipótese, para configura-se o crime militar, é necessário que o militar da ativa cause lesão ao patrimônio ou à ordem administrativa militar. Obs. A luz do Código Penal Militar (art. 22), perante a Justiça Militar da União, o militar estadual ( Policial Militar e Bombeiro Militar) não é considerado militar propriamente dito. De outro lado, os militares das forças armadas não são julgados perante as justiças Militares Estaduais, uma vez que essas julgam os militares dos Estados que pratiquem crimes militares. 4.3 Art. 9, inciso III, do Código Penal Militar Art. 9º, inciso III, CPM: III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituições militares, considerando-se como tais não só os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: Nos termos do Art. 9, III, do CPM consideram-se crimes militares em tempos de paz ( ) os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado ou civil, contra as instituições militares. O referido inciso somente se aplica na esfera da Justiça Militar da União, uma vez que, como já registrado, a Justiça Militar Estadual somente julga militares dos Estados por expressa disposição constitucional (125, 4, CF). a) contra o patrimônio sob a administração militar, ou contra a ordem administrativa militar; - O roubo praticado por civil contra o patrimônio sob administração militar é crime militar, consoante o artigo 9, inciso III, alínea a, do Código Penal Militar, sendo irrelevante o local em que a ação se desenvolveu para a caracterização do delito. Portanto há crime militar no caso de civis que, agindo em conjunto, em local público,

16 16 abordam militar e, sob ameaça de emprego de violência, roubam-lhe o carro e a arma que portava, pertencente ao Exército Brasileiro. (STM. Apelação /SP). Ex.: estelionato praticado por filho de pensionista. b) em lugar sujeito à administração militar contra militar em situação de atividade ou assemelhado, ou contra funcionário de Ministério militar ou da Justiça Militar, no exercício de função inerente ao seu cargo.- Conforme entendimento do STM, caracteriza-se os crimes militares de difamação e injúria, previstos nos artigos 215 e 216, CPM, na situação em que um oficial da reserva e outro civil, pai e filho, por meio de reiterados documentos encaminhados a diversas autoridades militares, nos quais invariavelmente ofendiam a dignidade e a honra de uma praça e um oficial, ambos do Exército Brasileiro. Tendo as ofensas se consumado no interior das Organizações Militares às quais foram encaminhados os documentos e dirigidos aos militares no pleno exercício das suas atividades. (Apelação n /RS). Obs. Crime cometido por civil em lugar sujeito à administração militar contra militar na ativa. Ex.: motociclista efetua disparos contra sentinela (crime militar de tentativa de homicídio). c) contra militar em formatura, ou durante o período de prontidão, vigilância, observação, exploração, exercício, acampamento, acantonamento ou manobras; Ex.: desacato contra militares que fazem a segurança do Papa em visita ao Brasil. d) ainda que fora do lugar sujeito à administração militar, contra militar em função de natureza militar, ou no desempenho de serviço de vigilância, garantia e preservação da ordem pública, administrativa ou judiciária, quando legalmente requisitado para aquele fim, ou em obediência a determinação legal superior. - O civil que descumpre ordem de soldado do Exército em serviço externo de policiamento de trânsito de fronte a quartel responde por delito de desobediência (art. 301, CPM), consoante a alínea d inciso III do artigo 9 do CPM, uma vez que o militar teria agido, na garantia e na preservação da ordem pública, a partir do poder de polícia, que a segurança pública propriamente dita poderia implementar. (HC /RJ - STF). No âmbito da Justiça Militar da União, o homicídio doloso praticado por civil contra militar em situação de serviço configura crime militar. a jurisprudência Supremo Tribunal Federal é no sentido de ser constitucional o julgamento dos crimes dolosos contra a vida de militar em serviço pela justiça castrense, sem a submissão destes crimes ao Tribunal do Júri, nos termos do art. 9, inc. III, d do CPM. (HC 91003/BA). 5.0 Homicídio doloso praticado por militar contra civil (art. 9, parágrafo único do CPM) único. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil serão da competência da justiça comum, salvo quando praticados no contexto de ação militar realizada na forma do art. 303 da Lei n o 7.565, de 19 de dezembro de Código Brasileiro de Aeronáutica (tiro de abate) Tabela referente ao art. 9º I,II,III, CPM

17 17 Art. 9º Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata este Código, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela não previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposição especial; Militar da ativa, reserva, reformado, civil. Crimes diversos da lei penal comum ou apenas no CPM Ex. deserção, insubordinação II - os crimes previstos neste Código, embora também o sejam com igual definição na lei penal comum, quando praticados: Militar da ativa x Militar da ativa Militar da ativa Área militar Reserva, reformado ou civil Militar em serviço x Reserva, reformado ou civil Militar em manobra x Reserva, reformado ou civil Militar da ativa x Patrimônio sob adm. Militar ou ordem adm. militar Obs. O STF já decidiu que nem todo militar da ativa que comete crime contra outro militar da ativa seja crime militar. Pois além deles serem militares exige que o crime esteja relacionado ou motivado por interesse de serviço ou valores da caserna. Obs. Alíne f que já foi revogada dizia que militar mesmo não estando de serviço que cometesse crime com arma de fogo, utensilio, ou objeto pertencente à instituição seria crime militar. Apesar de ter sido revogado continua caindo em serviço, em fim, esses instrumentos por si só não torna o crime militar. Ex, usar cinto do fardamento, ou arma de fogo. III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituições militares, considerando-se como tais não só os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: Reserva, reformado ou civil x Patrimônio sob adm. Militar ou ordem adm. militar Reserva, reformado ou civil Área militar Militar da ativa Reserva, reformado ou civil x Militar em formatura, prontidão Reserva, reformado ou civil x Militar em serviço único. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil serão da competência da justiça comum, salvo quando praticados no contexto de ação militar realizada na forma doart. 303 da Lei n o 7.565, de 19 de dezembro de Código Brasileiro de Aeronáutica Obs. Perguntas para caracterização do Crime Militar em tempo de Paz 1) O crime está presente na parte especial do CPM?

18 18 2)O sujeito da conduta está enquadrado no art. 9º, CPM? 3) O sujeito ativo pode responder perante a Justiça Militar? 6.0 Crime Militar em tempo de Guerra Nos exatos termos do artigo 15 do CPM, o tempo de guerra, para os efeitos da aplicação da lei penal militar, começa com a declaração ou o reconhecimento do estado de guerra, ou com o decreto de mobilização se nele estiver compreendido aquele reconhecimento. O tempo de guerra termina quando ordena a cessação das hostilidades (art. 15, in fine, CPM), competindo ao Presidente da República celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do congresso nacional (art. 84, XX, CF). Para definir os crimes militares em tempo de guerra, o legislador castrense deu primazia aos critérios ratione legis e ratione temporis. Assim, à luz das balizas indicadas no art. 10 do CPM, qualquer delito pode ser considerado crime militar em tempo de guerra, senão vejamos: os crimes especialmente previstos no Código Penal Militar para o tempo de guerra estão elencados no livro II da parte especial do CPM, do artigo 355 em diante; os crimes propriamente militares previstos para o tempo de paz, agregando-se a circunstância temporal: se praticados em tempo de guerra; os crimes impropriamente militares (previstos neste Código, embora também o sejam com igual definição na lei penal comum ou especial, qualquer que seja o agente) quando praticados em: território nacional, ou estrangeiro, militarmente ocupado; qualquer lugar, se comprometerem ou poderem comprometer a preparação, a eficiência ou as operações militares ou, de qualquer outra forma, atentam contra a segurança externa do país ou podem expô-la a perigo. os crimes comuns (definidos na lei penal comum ou especial, embora não previstos no CPM), quando praticados: em zona de efetivas operações militares; em território estrangeiro, militarmente ocupados; Perguntas para caracterização do Crime Militar em tempo de Guerra 1)Crime definido ou não na parte especial do CPM. + 2) Circunstância do art. 10, CPM. CAPÍTULO IV TEORIA GERAL DO CRIME 1.0 Conceito analítico de crime

19 19 Sob o aspecto formal, crime é toda conduta que atenta contra a lei penal editada pelo Estado. No sentido material, crime é a conduta que viola os bens jurídicos mais importantes. Todavia, essas duas abordagens não são suficientes para traduzir com precisão a ideia de crime, fazendo-se necessário desenvolver um conceito analítico de crime, que exponha seus elementos constitutivos. A doutrina hoje dominante sustenta que o conceito analítico de crime apresenta três pressupostos (teoria tripartite): conduta típica, antijurídica e culpável. Há quem acrescente um quarto elemento (teoria quadripartite): a punibilidade. Tal orientação é criticada, pois se trata, a rigor, de consequência do crime e não de elemento constitutivo. Adotando-se a concepção tripartite, neste trabalho serão estudados três elementos com suas respectivas características: o fato típico (conduta, tipicidade, relação de causalidade e resultado), a ilicitude (relação de antagonismo entre a conduta típica e o ordenamento jurídico) e a culpabilidade (juízo de reprovação pessoal que se faz sobre a conduta típica e ilícita do agente). 2.0.Fato Típico: O fato típico é o comportamento humano ( fato humano indesejado) que se enquadra perfeitamente nos elementos descritos na norma penal. É composto de conduta, resultado, nexo causal e tipicidade (formal e material). 2.1Elementos do Fato típico: a) Conduta (dolosa ou culposa); b) Resultado; c) Nexo causal; d) Tipicidade formal e material (ajuste do fato a norma incriminadora). Obs. Não se confunde tipicidade com tipo penal. O tipo penal descreve o comportamento proibido pela norma. A Tipicidade é o ajuste do fato à norma. a) conceito 2.2 Conduta É todo comportamento humano (ação ou omissão), dotado de voluntariedade e consciência e que tenha dado causa (dirigida finalisticamente) à produção de um resultado típico (jurídico). b) Formas de manifestação (ação ou omissão) Na conduta comissiva (ação), o comportamento penalmente relevante se manifesta de forma ativa. Na visão causalista, a ação é um movimento qualquer do agente percebido no mundo exterior, o agente direciona sua conduta a uma finalidade específica. Em Direito Penal, a conduta comissiva pressupõe a existência de um tipo penal proibindo-a (norma proibitiva). No crime comissivo o tipo penal exige de todos uma abstenção (não fazer algo).

20 20 Já a conduta omissiva (omissão), ocorre à abstenção de uma atividade imposta pela lei ao agente. Há uma atividade juridicamente exigida e o sujeito manifesta uma atitude psicológica e física de não atendimento da ação esperada, quando devia e podia ser praticada. Pune-se a inércia, pois a ordem jurídica penal exige uma ação (norma mandamental). O crime é omissivo próprio (puro ou simples) quando descreve no próprio tipo penal uma conduta negativa, de não fazer o que a lei determina (ex.: omissão de eficiência, art. 198, CPM). A omissão caracteriza a transgressão da norma jurídica, independentemente de qualquer resultado naturalístico. No crime omissivo impróprio (comissivo por omissão ou omissão qualificada), a ação esperada é dirigida especialmente a uma pessoa que tem o dever especial de preservação do bem jurídico. A omissão não esta descrita no tipo, só será penalmente relevante quando o sujeito estiver na posição de garantidor. As situações de agente garantidor são elencadas na norma de extensão do art. 29 2º do CPM: quem por força de lei tem obrigação de cuidado, proteção ou vigilância ou de outra forma assumiu a responsabilidade de impedir o resultado ou, ainda, quem, com seu comportamento anterior, criou o risco de sua superveniência. c)voluntariedade e consciência Na visão finalista, se não houver vontade dirigida a uma finalidade, não há conduta. A conduta é voluntária quando a ação ou omissão tenham derivado livremente da vontade do agente, sem imposição de qualquer força exterior. Por ausência de voluntariedade, não há conduta nas seguintes hipóteses: força física irresistível (vis absoluta), que pode ser proveniente de evento da natureza ou do acaso ou de ação humana. Por exemplo, sujeito empurrado por alguém, chocase com uma pessoa causando-lhe lesões corporais. Note-se que a coação é física irresistível, o coator é quem atua com vontade e é o autor imediato, enquanto que aquele que causa o dano ou lesão é mero instrumento. movimentos reflexos, quando a ação deriva de reflexos ou impulsos naturais, que o sujeito não possa controlar, como por exemplo, ao tocar em um fio desencapado ou em superfície quente. impossibilidade física de agir nos crimes omissivos (próprios ou impróprios). Além da voluntariedade, a consciência é requisito fundamental para a existência de conduta penalmente relevante. Condutas praticadas em estado de inconsciência, sendo ativas ou passivas, não tem relevância jurídico-penal. Por exemplo sujeito sonâmbulo ou epilético ou em estado de hipnose que causa lesões corporais em outrem. 2.3 Tipicidade Penal Requer que a conduta, além de enquadrar-se no tipo legal, viole a norma de proteção e afete o bem jurídico. Não se concebe, portanto, a existência de condutas típicas que não afete o bem jurídico. a)tipicidade Legal ou formal Pode-se dizer que a conduta é típica quando se amolda perfeitamente a um modelo abstrato previsto na lei (tipo penal). A norma estabelece um modelo abstrato de comportamento proibido ou esperado e esse modelo deve ser realizado no caso concreto para que haja uma conduta típica. Esse juízo de adequação da conduta pode ocorrer de forma direta ou indireta:

21 21 Adequação típica direta há uma subsunção direta (linear) da conduta ao tipo penal. Por exemplo, com a intenção de matar um soldado atira em um colega e este vem a falecer. Assim a conduta se adequou diretamente à norma do artigo 205, do CPM. Adequação típica indireta a conduta se amolda ao tipo penal por meio de uma norma de extensão (relação triangular), que viabiliza a adequação típica, ampliando os limites da tipicidade. Se no exemplo anterior, a vítima não morresse, a conduta não encontraria adequação típica linear à norma do artigo 205, CPM, mas, mesmo assim o agente seria responsabilizado pela tentativa, porque a norma de extensão do art. 30, II, CPM viabilizaria a adequação típica indireta. b) Tipicidade Material Só há tipicidade material quando a conduta é ofensiva a bens de relevo para o Direito Penal. Portanto, não se pode conceber a existência de uma conduta típica que não afete a um bem jurídico.( princípio da insignificância). 2.4 Teoria do Tipo Penal a) Conceito Tipo penal é a descrição precisa do comportamento humano, feita pela lei. Trata-se de um instrumento legal necessário, de natureza predominantemente descritiva, que tem por finalidade individualizar condutas humanas que apresentem relevância penal. b) Elementares e Circunstâncias Elementares são dados essenciais à figura típica, sem os quais pode ocorrer a atipicidade absoluta (tornando se um indiferente penal) ou relativa (desclassificação). Trata-se de elementos integrantes do tipo penal incriminador básico. Já as circunstâncias são elementos periféricos, que gravitam ao redor da figura típica básica, não alterando a sua definição, mas somente interferindo na delimitação da pena. As circunstâncias objetivas (materiais ou reais) relacionam-se com o fato delituoso em sua materialidade e atuam sobre à magnitude do injusto (modo de execução, uso de determinados instrumentos, espécie, meios, lugar, tempo, ocasião, qualidade da vítima) ex.: art º do CPM e art. 149, parágrafo único do CPM. De outro lado, as circunstâncias subjetivas (pessoais) são condições ou qualidades que se referem à pessoa do agente, nada tendo a ver com a materialidade do delito, portanto, atuam sobre a medida da culpabilidade (motivos determinantes, condições ou qualidades pessoais) ex.: art. 205, 1º, CPM. d)elementos que integram o tipo O tipo objetivo é composto de elementos cuja finalidade é descrever a ação, o objeto da ação e, em sendo o caso, o resultado, as circunstâncias externas do fato e a pessoa do autor e do sujeito passivo. Tais elementos subdividem-se: Elementos descritivos têm a finalidade de evidenciar dados que, com simplicidade, podem ser percebidos pelo intérprete. Elementos normativos são aqueles para cuja compreensão se faz necessário um juízo de valor ético ou jurídico, podendo variar de acordo com a interpretação de cada pessoa ou em virtude do sentido que lhe dá a norma. (Dignidade e decoro, sem justa causa, indevidamente). O tipo subjetivo compõe-se de elementos anímicos do agente: o dolo