À SUA EXCELÊNCIA O SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA ª VARA DA CIDADE DE BELA VISTA DE GOIÁS - GO.

Transcrição

1 Maria Terêncio, brasileira, casada, foi contratada pela empresa Terceiriza Sempre LTDA no dia 14/11/2008, para laborar no Hospital Albuquerque LTDA, situado na cidade de Bela Vista de Goiás - GO, para exercer a função de auxiliar de serviços gerais. Relata que seu contrato foi resilido injustificadamente no dia 16/2/2015 (segunda-feira), quando recebia salário no importe de R$ 820,00 (oitocentos e vinte reais) e foi dispensada do cumprimento do aviso prévio. Afirma que o pagamento do acerto rescisório ocorreu no dia 28/2/2015 (sexta-feira), bem como salienta que suas funções consistiam em limpar os banheiros do hospital e do centro cirúrgico, sem jamais receber qualquer valor adicional. Descreve, ainda, em sua entrevista, que trabalhava das 19:00 hs às 07:00 hs, em jornada 12x36, sem direito ao intervalo intrajornada e sem o recebimento de horas extras, bem como aduz que laborou nos feriados do dia do trabalhador, finados e natal, sem receber nada como contraprestação nem como compensação de jornada. Por fim, afirma que a empresa efetuava o pagamento dos salários somente no dia 10 (dez) de cada mês, mas como precisava do emprego, por ser de família pobre, era ignorada quando reclamava dos atrasos, além de ser constrangida por seu superior. Irresignada com tudo que lhe aconteceu, lhe procura na condição de advogado para propor a medida judicial cabível. Formule a pretensão sem a criação de fatos ou dados. GABARITO PEÇA À SUA EXCELÊNCIA O SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA ª VARA DA CIDADE DE BELA VISTA DE GOIÁS - GO. (5 LINHAS) MARIA TERÊNCIO, brasileira, casada, auxiliar de serviços gerais, inscrita no PIS nº..., CPF nº..., portadora do ... localizada no endereço completo com CEP..., por intermédio de seu

2 advogado infra-assinado, procuração anexa, com escritório à..., nos termos do artigo 106, I, do CPC, vem perante a ilustre presença de Vossa Excelência, com espeque nos artigos 319 do CPC e 840, 1º, da CLT, propor a ulterior RECLAMATÓRIA TRABALHISTA PELO RITO ORDINÁRIO, em face de TERCEIRIZA SEMPRE LTDA, inscrita no CNPJ nº..., portadora do ..., localizada no endereço completo com CEP... e HOSPITAL ALBUQUERQUE LTDA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº..., portadora do ..., localizada no endereço completo e CEP..., na cidade de Bela Vista de Goiás GO, pelas razões de fato e de direito a seguir esposadas. 1 A CAUSA DE PEDIR. 1.1 O CONTRATO DE TRABALHO. A Reclamante foi contratada no dia 14/11/2008, para exercer a função de auxiliar de serviços gerais, percebendo salário de R$ 820,00 (oitocentos e vinte reais) e com jornada de trabalho em regime de compensação 12x36, com início às 19 h e término às 7 h do dia subsequente, bem como teve o seu contrato resilido, injustificadamente, no dia 16/2/ A MULTA RESILITÓRIA. Conforme narrado, a Reclamante teve seu contrato extinto injustificadamente no dia 16/2/2015, com a dispensa do cumprimento do aviso prévio, mas o pagamento das verbas resilitórias somente ocorreu em dia 28/2/2015, ultrapassando o prazo de 10 (dez) dias estipulado no artigo 477, 6º, b, da CLT, o que justifica a fixação de multa no valor da maior remuneração da Obreira, conforme vaticina o parágrafo 8º do referido artigo. 1.3 O ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. A Reclamante foi contratada, de forma terceirizada, na condição de auxiliar de serviços gerais, para desempenhar suas funções nos

3 banheiros e centros cirúrgicos da 2ª Reclamada (Hospital), o que configura ambiente extremamente insalubre. Neste ínterim, considerando que a empresa não efetuou o pagamento do adicional de insalubridade, pugna-se pelo seu reconhecimento, nos termos do que dispõe o artigo 192 da CLT c/c Súmula 448 do TST e NR 15 do MTE, em seu grau máximo, com o reflexo nas verbas trabalhistas e resilitórias. 1.4 O INTERVALO INTRAJORNADA. O contrato de emprego da Obreira não tinha respeitado o intervalo mínimo exigido pelo artigo 71 da CLT, que seria de 1 (uma) hora, aplicável, inclusive, no regime de compensação 12x36 horas, motivo pelo qual faz jus ao pagamento da hora suprimida com o adicional de 50% (cinquenta por cento), nos termos do artigo 71, 4º, da CLT e Súmula 437, I, do TST, com o reflexo nas verbas trabalhistas e resilitórias. 1.5 OS FERIADOS. No caso em testilha, a Reclamante laborou nos feriados do dia do trabalhador, finados e natal, sem receber a contraprestação pecuniária devida ou ter a respectiva compensação, o que fere o disposto na Lei 605/1949 e súmula 444 do TST, o que enseja o pagamento destes dias em dobro, com os respectivos reflexos. EXTRAORDINÁRIAS. 1.6 A JORNADA DE TRABALHO HORAS NOTURNAS E Conforme já esposado, a Obreira laborava das 19 h às 7 h do dia subsequente, sem o intervalo intrajornada e, também, sem o respeito à redução da hora noturna, a fazer jus, assim, ao pagamento do respectivo adicional noturno e da redução da carga horária entre as 22 horas de um dia até as 07 horas do dia subsequente, uma vez que se trata de prorrogação extroardinária de jornada de trabalho noturno, nos termos do artigo 73, 1º, da CLT e súmula 60, II, do TST.

4 Assim, também terá direito a Obreira ao pagamento das horas suplementares, já contabilizado o adicional noturno, inclusive, nas horas prorrogadas, conforme dispõe o artigo 7º, XVI, da Constituição Federal, com o respectivo reflexo nas verbas trabalhistas e resilitórias. 1.7 O SALÁRIO PAGO EM ATRASO E DO DANO MORAL. Nobre Julgador, no caso posto em debate, a Reclamante recebia seus salários somente no dia 10 (dez) de cada mês, o que ofende o disposto no artigo 459, 1º, da CLT, uma vez que deveria o empregador respeitar o pagamento até o quinto dia útil do mês subsequente ao trabalhado, razão pela qual faz jus a Obreira ao pagamento dos dias em atraso, com o respectivo acréscimo dos juros e correção monetária. O pagamento em atraso dos salários de forma deliberada pelo empregador, configura grave prática de ato ilícito, nos termos do artigo 186 do Código Civil, que ofende a honra e a dignidade da pessoa humana da Empregada, principalmente por ser de família pobre, o que demonstra o efetivo prejuízo dela, ensejando, assim, o seu direito a ser indenizada pelos danos morais sofridos, nos moldes dos artigos 5º, V, da Constituição Federal, 927 e 944 do Código Civil. 2 OS PEDIDOS. Na confluência do exposto, requer: a) a notificação das Reclamadas, nos endereços indicados nesta exordial, para que, caso queiram, compareçam à audiência e apresentem resposta, sob pena de revelia e confissão ficta. b) A condenação da 1ª Reclamada ao pagamento das verbas a seguir descritas e, da 2ª Reclamada, na forma subsidiária, nos termos da súmula 331 do TST, por se tratar de terceirização de mão-de-obra para atividade de limpeza:

5 b.1) Ao adicional de insalubridade, em grau máximo (40%), calculado sobre o salário mínimo, e com o reflexo nas verbas trabalhistas e resilitórias. b.2) Ao reconhecimento do direito à hora noturna reduzida, no período compreendido entre as 22 horas de um dia até as 7 horas do dia subsequente, em razão da prorrogação extraordinária da jornada, bem como para que sejam as Reclamadas condenadas ao pagamento do adicional noturno de 20% do respectivo período e das horas extras apuradas, com o acréscimo de 50%, além do reflexo nas verbas trabalhistas e resilitórias. b.3) Pugna-se pela condenação das Reclamadas ao pagamento de uma hora diária, com o acréscimo de 50%, em razão da supressão do intervalo intrajornada, com o reflexo nas verbas trabalhistas e resilitórias. b.4) Requer a condenação das Reclamadas ao pagamento dos feriados trabalhados (dia do trabalhador, finados e natal), em dobro, conforme fundamentado. b.5) A fixação da correção monetária e juros moratórios, em relação aos dias que ultrapassarem o 5º dia útil para pagamento do salário, conforme fundamentado. c) Pleiteia-se a condenação das Reclamadas ao pagamento da indenização por danos morais, no importe de R$ ,00 (cinquenta mil reais), por se tratar de quantia razoável e proporcional ao sofrimento da Obreira. ou em valor a ser fixado por Vossa Excelência, respeitando os princípios da razoabilidade e proporcionalidade. d) A condenação ao pagamento da multa do artigo 477, 6º e 8º, da CLT, referente à maior remuneração da Obreira.

6 e) Requer a produção das provas em direito admitidas, a serem especificadas no momento oportuno. f) Ademais, por se tratar a Obreira de pessoa pobre, na acepção jurídica da palavra, pugna-se pela concessão dos beneplácitos da gratuidade da justiça, nos moldes do artigo 98 do Código de Processo Civil e artigo 790, 3º, da CLT. Atribui-se à causa o valor de R$ ,00 (cinquenta mil reais), para efeitos meramente formais. Atribui-se à causa o valor acima de 40 salários mínimos, para fixação do rito ordinário, atendendo a requisitos meramente formais. Pede-se deferimento. Local e Data.... Advogado... OAB... 1) Plínio trabalhou durante todo o ano de 2014 e até o mês de abril de 2015 na sociedade empresária Bom Lucro Ltda., a qual tinha acordo coletivo prevendo o pagamento de participação nos lucros ao final de cada ano, no mês de dezembro, em valor fixo, desde que o empregado trabalhasse ao longo de todo o ano. Plínio, que não recebeu nenhuma participação nos lucros durante todo o contrato de trabalho, foi dispensado imotivadamente. Sobre o caso apresentado, responda aos itens a seguir. A) Esclareça a que parcelas relativas à participação nos lucros Plínio faz jus. (Valor: 0,60) A) Nos termos da Súmula 451 do TST, Plínio faz jus à parcela integral da participação nos lucros em 2014 e proporcional em 2015.

7 B) Esclareça se os valores relativos à participação nos lucros devem integrar a remuneração de Plínio. (Valor: 0,65) B) Não deverá haver qualquer integração. A participação dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa não possui natureza salarial, nos termos do Art. 3º da Lei nº /00 OU do Art. 7º, XI, da CRFB/88. 2) Maura foi empregada doméstica durante cinco anos na residência da família Pedrosa. Ao ser dispensada, ela ajuizou reclamação trabalhista, a qual foi julgada procedente, tendo o pedido transitado em julgado. Iniciada a execução, não foi encontrado qualquer bem que pudesse satisfazer o débito total ou parcialmente, exceto o imóvel de residência da família Pedrosa. Requerida a penhora do mesmo, o pedido foi deferido pelo juiz ao julgar improcedentes os embargos à execução opostos por você, advogado(a) da família Pedrosa. Na qualidade de advogado da família Pedrosa, responda aos itens a seguir. A) Qual o recurso cabível contra a decisão do juiz? (Valor: 0,60) A) Caberá Agravo de Petição, nos termos do Art. 897, a, da CLT. B) Para fundamentar a reforma da decisão impugnada, o que você deverá alegar no recurso? (Valor: 0,65) B) Deverá requerer a reforma da decisão, uma vez que, após o advento da Lei Complementar 150/2015, (Art. 46), também se admite como bem de família o imóvel único, mesmo em caso de trabalho doméstico, dada a revogação expressa da legislação. 3) Gabriela trabalha na sociedade empresária K com a seguinte jornada: de 2ª a 6ª feira das 8h00min às 17h48min, com intervalo de uma hora para refeição, com folga aos sábados e domingos. Não há qualquer previsão de jornada diferenciada na convenção coletiva da categoria, tampouco em acordo coletivo, mas na admissão Gabriela assinou documento pelo qual concordava em exceder em 48 minutos a jornada de 2ª a 6ª feira para não trabalhar aos sábados. De acordo com o entendimento consolidado do TST, responda aos itens a seguir.

8 A) A jornada exigida pelo empregador é válida? Gabriela teria direito ao pagamento de horas extras pelo excesso da jornada diária? (Valor: 0,60) A) A jornada exigida pelo empregador é válida e não dá ensejo ao pagamento de horas extras, uma vez que o TST pacificou que a compensação de horas pode ser feita por acordo individual e a que foi levada a efeito na questão não gera excesso em relação à jornada semanal. Neste sentido, a Súmula 85, I e II, do TST, OU Art. 59, 2º, da CLT. B) Se na mesma situação retratada não houvesse documento assinado por Gabriela, qual seria a solução jurídica para eventual pedido de horas extras? (Valor: 0,65) B) Nessa hipótese há a chamada compensação de jornada tácita, que gera direito apenas ao adicional sobre as horas excedentes à 8ª diária, conforme Súmula 85, III, do TST. 4) Em sede de reclamação trabalhista o empregado pleiteou o recolhimento das contribuições previdenciárias não realizadas pelo empregador no curso do contrato de trabalho. Diante disso, responda: A) Na qualidade de advogado(a) da empresa, o que você deverá alegar inicialmente, partindo do pressuposto que seu cliente realmente não fez os recolhimentos pretendidos? Fundamente. (Valor: 0,65) A) Deverá ser arguida preliminar de incompetência absoluta em razão da matéria, já que nos termos da súmula 368 do TST e do parágrafo único do Art. 876 da CLT, tal foge à competência da Justiça do Trabalho. B) Caso o juiz rejeite seu requerimento e julgue procedente o pedido, que medida você deverá adotar? (Valor: 0,60) B) Recurso Ordinário, nos termos do Art. 895, inciso I, da CLT.

9 1) João Barone foi contratado como professor pela Faculdade Ômega LTDA. para ministrar aulas no curso de engenharia civil no ano de No dia 20 de dezembro de 2016, primeiro dia das férias escolares, João Barone foi demitido imotivadamente. Em razão da obrigatoriedade de pagamento de salário dos professores durante as férias escolares, a Faculdade em questão deixou de lhe pagar o aviso prévio, em razão de parecer emitido pelo Departamento Jurídico. a) Você, contratado para prestar consultoria a João Barone, relate se a decisão tomada pela Faculdade encontra respaldo legal. Fundamente. (0,65). A) O direito aos salários do período de férias escolares assegurado aos professores (art. 322, caput e 3º, da CLT) não exclui o direito ao aviso prévio, na hipótese de dispensa sem justa causa ao término do ano letivo ou no curso das férias escolares. Súmula 10 do TST. b) João Barone lhe relata que a referida Faculdade lhe contratou para ministrar as terças e quintas-feiras, 4 horas aulas pela manhã e 4 horas aula no período noturno. João tem direito a horas extras. Justifique (0,6). B) Num mesmo estabelecimento de ensino não poderá o professor dar, por dia, mais de 4 (quatro) aulas consecutivas, nem mais de 6 (seis), intercaladas. Art. 318 da CLT. 2) Joana é empregada da empresa Serve Sempre LTDA e, durante o horário destinado à refeição e descanso, foi violentamente agredida por Sandra, sua companheira de trabalho, sob a alegação de que ela era homossexual. Com a agressão sofrida, Joana teve grave fratura nos ossos da face, o que exigiu que ela fosse submetida a cirurgia de reparação e, ainda, ficasse afastada das atividades por 5 (cinco) meses. Ao retornar ao trabalho, a empresa lhe pagou férias e gratificação natalina proporcionais ao tempo trabalhado, descontando os 5 (cinco) meses de faltas ao trabalho. a) Com base no exposto, a atitude da empresa encontra respaldo legal? Fundamente. (0,65). A) As faltas ou ausências decorrentes de acidente do trabalho não são consideradas para os efeitos de duração de férias e cálculo da

10 gratificação natalina. Súmula 46 do TST OU art. 4º, parágrafo único, da CLT. b) Após o término do período estabilitário a empresa demitiu Joana em razão da sua opção sexual. Quais os direitos de Joana em razão da atitude da empregadora? Fundamente (0,6). B) Joana terá direito ao pedido de reintegração ou indenização em dobro pelo período do afastamento, em razão da dispensa discriminatória. Art. 4º, I e II da Lei 9.029/95. 3) A empresa Baby Store LTDA foi notificada para comparecer em audiência decorrente de ação trabalhista ajuizada por Dora Duarte, a qual pleiteava verbas trabalhistas no importe de R$ ,00 (cem mil reais). No dia da audiência, a empresa foi representada por você, advogado sem instrumento de mandato anexado aos autos, constando em ata de audiência a sua presença mediante o consentimento da parte Reclamada. Dias após, o Magistrado proferiu sentença condenando a empresa ao pagamento de todas as verbas pleiteadas na exordial, ao argumento de que a irregularidade da procuração resultaria na aplicação das penas de revelia e confissão ficta, principalmente porque a contestação apresentada deveria ser desentranhada dos autos. a) Você, na condição de advogado contratado pela empresa, interpõe recurso valendo-se de qual fundamento para afastar a condenação decorrente da tese trazida pelo Magistrado? Fundamente (0,65). A) Deverá o advogado se valer do argumento de que a procuração apud acta é admitida no ordenamento jurídico trabalhista, concedendo ao advogado com nome e OAB constante em ata de audiência os poderes para o foro em geral. A constituição de procurador com poderes para o foro em geral poderá ser efetivada, mediante simples registro em ata de audiência, a requerimento verbal do advogado interessado, com anuência da parte representada. Art. 791, 3º, da CLT OU OJ 286 OU Súmula 383 do TST.

11 b) No ato de interposição do recurso, você anexa procuração sem a assinatura do outorgante. Na análise de admissibilidade do recurso, o Relator nega seguimento sob a alegação de vício processual insanável. A referida decisão atende ao entendimento jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho? Justifique. B) Alegar que a decisão não atende ao entendimento jurisprudencial hodierno, uma vez que a irregularidade de representação não se trata de vício insanável, devendo a parte ser intimada para no prazo de 5 (cinco) dias sanar a irregularidade, sob pena de não conhecimento do recurso. Súmula 383, II, do TST. 4) Josué foi aprovado em concurso público e nomeado para exercer o cargo de escriturário numa sociedade de economia mista. Após 5 (cinco) anos de exercício do cargo público, Josué foi comunicado de sua dispensa imotivada. a) A atitude da Administração Pública coaduna com os preceitos legais? Fundamente. (0,65). A) Alegar que empregado de sociedade de economia mista não goza da estabilidade prevista no artigo 41 da Constituição Federal. Súmula 390, II, do TST. b) Seria possível que Josué postulasse em juízo pedido de equiparação salarial? Explique. (0,6). B) À sociedade de economia mista não se aplica a vedação à equiparação prevista no art. 37, XIII, da CF/1988, pois, ao admitir empregados sob o regime da CLT, equipara-se a empregador privado, conforme disposto no art. 173, 1º, II, da CF/1988. Súmula 455 do TST.