Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região

Transcrição

1 Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região PROCESSO TRT/SP Nº ª Turma RECURSO ORDINÁRIO DA 39ª VT/SÃO PAULO RECORRENTE: CONSELHO REGIONAL DE ENGENHARIA, ARQUITETURA E AGRONOMIA DE SÃO PAULO (CREA) RECORRIDO: RITA DE CÁSSIA MEDEIROS FONSECA Ementa: Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia de São Paulo (Crea SP). Natureza Jurídica. Autarquia Especial. Aplicável o art. 37, II da CF. Vínculo empregatício. Reconhecimento. Efeito "ex nunc" da declaração de nulidade. Garantia de todos os direitos ao trabalhador considerando-se a dispensa sem justa causa. Princípios da valorização social do trabalho e da dignidade da pessoa humana insculpidos no art. 1º, III e IV da CF. Recurso Ordinário da reclamada às fls. 277/319 em face da r. sentença de fls. 264/275, que julgou procedente em parte a ação. Aduz preliminar de ilegitimidade de parte e, no mérito, pretende a reforma do julgado no tocante à nulidade da dispensa, determinação de reintegração, bem como em relação ao dano moral fixado. Custas e depósito recursal recolhidos às fls. 278/279. Contra-razões da reclamada às fls. 323/356. É o relatório.

2 V O T O Conheço do recurso da reclamada, eis que presentes os pressupostos legais de admissibilidade. Consta na petição inicial, ajuizada em 21/07/2006, que a reclamante foi admitido pela reclamada na função de "técnica administrativa" em 19/06/1989, sendo dispensada em (quase 17 anos). Percebeu como última remuneração o valor de R$ 2.555,80 por mês. Nulidade do Contrato de Trabalho Postula a reclamada a reforma do julgado no tocante à declaração de nulidade da dispensa, bem como da conseqüente reintegração da trabalhadora nos quadros da ré. Argumenta que possui qualidade ente autárquico e que o contrato da trabalhadora é nulo, pois admitida sem concurso. Pretende, assim, a aplicação da súmula 363 do C. TST. Muita celeuma foi criada na doutrina e na jurisprudência, com a vigência da CF/88, no tocante à natureza dos Conselhos Profissionais. Após muita discussão, o E. STF, em acórdão proferido no MS , de relatoria do Exmo. Ministro Carlos Velloso, sedimentou o entendimento de que tais órgão constituem autarquia especial e estão sujeitos ao art. 37 da CF. "CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ENTIDADES FISCALIZADORAS DO EXERCÍCIO PROFISSIONAL. CONSELHO FEDERAL DE ODONTOLOGIA: NATUREZA AUTÁRQUICA. Lei 4.234, de 1964, art. 2º. FISCALIZAÇÃO POR PARTE DO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIÃO. I. - Natureza autárquica do Conselho Federal e dos Conselhos Regionais de Odontologia. Obrigatoriedade de prestar contas ao Tribunal de Contas da União. Lei 4.234/64, art. 2º. C.F., art. 70, parágrafo único, art. 71, II. II. -

3 Não conhecimento da ação de mandado de segurança no que toca à recomendação do Tribunal de Contas da União para aplicação da Lei 8.112/90, vencido o Relator e os Ministros Francisco Rezek e Maurício Corrêa. III. - Os servidores do Conselho Federal de Odontologia deverão se submeter ao regime único da Lei 8.112, de 1990: votos vencidos do Relator e dos Ministros Francisco Rezek e Maurício Corrêa. IV. - As contribuições cobradas pelas autarquias responsáveis pela fiscalização do exercício profissional são contribuições parafiscais, contribuições corporativas, com caráter tributário. C.F., art RE CE, Velloso, Plenário, RTJ 143/313. V. - Diárias: impossibilidade de os seus valores superarem os valores fixados pelo Chefe do Poder Executivo, que exerce a direção superior da administração federal (C.F., art. 84, II). VI. - Mandado de Segurança conhecido, em parte, e indeferido na parte conhecida." Nesse passo, segundo o mencionado art. 37, II, a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público, sob pena de nulidade da relação. É incontroverso nos autos que a reclamante foi admitida em 1989 sem concurso público, de modo que resta patente o vício constitucional no tocante à relação havida. Os TACs firmados entre o órgão autárquico e o Ministério Público do Trabalho no sentido de que se ponha fim aos contratos dos trabalhadores admitidos sem concurso, não fixam data específica para o despedimento, pois o ajuste visa, na realidade, minorar o efeito perverso de tais dispensas, tanto para os trabalhadores quanto para a funcionalidade do ente, sem, contudo, tendo o condão de sustar a possibilidade de apreciação judicial do tema em concreto. Ou seja, o acordo realizado com o "parquet" não influencia nem produz efeito em decisão judicial sobre o tema.

4 Quanto ao Mandado de Segurança , impetrado pelo Sindicato dos Servidores das Autarquias de Fiscalização do Exercício Profissional do Estado de São Paulo, em face do Presidente do Crea/SP, foi concedida segurança impedindo a dispensa de trabalhadores sem prévio procedimento administrativo. No entanto, o único alcance que se pode fazer do comando é que a mencionada decisão destina-se aos trabalhadores regularmente contratados mediante prévia aprovação em concurso, e não daqueles com contrato nulo, como é o caso da autora. Por outro lado, o fato do edital do concurso público ocorrido nesse ínterim vedar a participação de funcionários do órgão que recebiam acima de certo salário, como a reclamante, não acoberta de legalidade o contrato dos funcionário impedidos, pois trata-se de vício do certame que deveria ter sido objeto de ação própria, eis que estipula discriminação ilegal. Nesse passo, reformo a decisão de origem para declarar a nulidade do contrato de trabalho. No entanto, ainda que nulo o contrato, entendo que seja possível o reconhecimento da relação de emprego referente ao período efetivamente trabalhado, a despeito da exigência contida no art. 37, II da CF e interpretação contida no bojo da Súmula 363 do C. TST É salutar ressaltar que não se trata de investir o trabalhador em cargo ou função pública, mas tão somente reconhecer o período em que prestou serviços de forma precária, devendo a nulidade ser pronunciada com efeito "ex nunc". E nem se argumente que tal entendimento vai de encontro ao dispositivo expresso da Constituição (art. 37, II), pois, repise-se, não há investidura, nem

5 tampouco, manutenção do trabalhador na função, mas tão somente reconhecimento do trabalho e de todos os direitos inerentes, sob pena de enriquecimento ilícito da Administração. Nessa ótica, quem deve ser punido é o Administrador e não o trabalhador que, na realidade, só quis a percepção de seu sustento, independentemente de questões jurídicas e formalistas. Ademais, a própria Carta Magna confere ao trabalhador a possibilidade de reconhecimento de tais direito. Na existência de conflito de princípios fundamentais, como é o caso, a questão deve ser decidida observando-se a ponderação de valores no caso concreto, mediante a adoção de critérios de razoabilidade e proporcionalidade. O art. 1º da Norma Fundamental preconiza que a valorização do trabalho e a dignidade da pessoa humana são fundamentos do Estado Democrático de Direito. Desta feita, não há óbice ao reconhecimento do período pretérito trabalhado em razão da força normativa dos princípios constitucionais inculpidos no art. 1ª, de tal sorte que a declaração de nulidade com efeito "ex nunc" não fere o art. 37, II da CF, porquanto não há a manutenção do funcionário na função, sendo certo que a garantia integral dos direitos referente ao período trabalhado atende integralmente os princípios da valorização do trabalho e da dignidade da pessoa humana. Assim, reformo a decisão de origem no tocante à reintegração, considerandose extinto o contrato de trabalho na data da dispensa, sendo devido à trabalhadora todos os direitos relativos a uma dispensa sem justa causa, quais sejam, aviso prévio, 13º salário, férias acrescidas de 1/3, FGTS + multa de 40%. Dou parcial provimento.

6 Indenização por Dano Moral Postula a reclamada a reforma da sentença no tocante a sua condenação por danos morais. Sustenta que a atitude do órgão em demitir os funcionários aprovados sem concurso público tão somente cumpriu a exigência do Ministério Público do Trabalho, não podendo ser responsabilizado. Sem razão. O entendimento quanto à natureza autárquica do órgão, como já mencionado, foi sedimentado em 2001, sendo certo que a reclamante somente foi dispensada em Portanto, a manutenção do contrato precário em que a trabalhadora age de boa-fé majora a perversidade da demissão. É simples para a Administração, após se valer de 17 anos dos serviços da reclamante, dizer-lhe tão somente que seu contrato é nulo e dispensá-la. Trata-se de alegar a própria torpeza. E o que fomenta a violação da dignidade no caso em tela é a constante informação de que os contratos seguiam normalmente (como exemplo o doc. 25 do volume em apartado) e, sobretudo, pelo impedimento da trabalhadora em prestar o concurso público do órgão em razão da vedação pela edital, já mencionada. Assim, a condenação de indenização por danos morais deve ser mantida. Contudo, diante do efeito translativo do recurso, verifica-se que o valor arbitrado a título de danos morais encontra-se desproporcional, pois não leva em conta a extensão do dano em cotejo com a dúvida sobre a natureza jurídica do contrato que perdurou sobre um bom tempo.

7 Com efeito, dou parcial provimento para minorar os danos morais em R$ ,00. Nega-se provimento. Ante o exposto, ACORDAM os Magistrados da 9ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região em: DAR PARCIAL PROVIMENTO ao Recurso Ordinário da reclamada, para afastar a reintegração da reclamante, considerando-se extinto o contrato de trabalho na data da dispensa, sendo devido à trabalhadora todos os direitos relativos a uma dispensa sem justa causa, como aviso prévio, 13º salário, férias acrescidas de 1/3, FGTS + multa de 40%, além de minorar os danos morais em R$ ,00, nos termos da fundamentação. Custas no valor de R$ 2.000,00, calculados sobre o valor da condenação que ora rearbitro em R$ ,00. A diferença do valor das custas deverá ser pleiteada administrativamente junto ao órgão da Receita Federal. Vilma Mazzei Capatto Desembargadora Relatora BCR Documento com validade legal nos termos do Provimento GP 03/2010