Discriminação Racial. Lei 7.716, de 05 de janeiro de 1989

Transcrição

1 Discriminação Racial Lei 7.716, de 05 de janeiro de 1989

2 Art. 1º. Serão punidos, na forma da Lei, os crimes resultantes de discriminações ou preconceito de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional.

3 Conceito: Entende-se como discriminação a prática de uma imagem mental negativa da vítima que dá ensejo ao tratamento diferenciado. No momento da discriminação, o agressor reconhece quem está sendo atingido pelo seu ato e tem o exato conhecimento dos parâmetros utilizados para fazer a identificação negativa da pessoa. O sujeito discriminado não é qualquer sujeito, mas aquele cuja identidade não se coaduna com uma outra, idealizada e tida como superior. O preconceito denota caráter pejorativo, equivalente à intolerância, superstição. Esse termo não se confunde com o estereótipo, pois o preconceito é uma reação individual, enquanto o estereótipo é o resultado cultural, ou seja, uma generalização apressada, toma-se como verdade universal algo que foi observado em um só indivíduo.

4 Na Lei 7.716/1989 as discriminações ou preconceitos têm por motivação a raça, a cor, a etnia, a religião ou a procedência nacional. O racismo é a teoria que sustenta a superioridade de certas raças em relação a outras, preconizando ou não a segregação racial ou até mesmo a extirpação das minorias. O etnocentrismo que é a forma primordial de racismo demonstra a visão de mundo de quem considera os valores do grupo ao qual pertence não somente como superiores aos dos demais grupos, mas também como os únicos existentes. Essa conceituação obriga a esmiuçar certos elementos, tais como raça e hierarquia das raças. Quanto à noção de raça, a ciência hodierna já comprovou a impossibilidade de se aplicar ao ser humano o conceito de raça, que surgiu em referência ao reino animal. Na verdade, esse termo foi utilizado muitas vezes para designar o conjunto de indivíduos consanguíneos que guardam parentesco biológico. Como todos os homens descendem de ancestrais comuns, sendo, portanto, parentes biológicos, hoje, só existe uma raça: a raça humana.

5 Dessa forma, preferível o emprego de grupos étnicos em substituição ao termo raça, pois aquele representa a reunião de indivíduos que partilham uma mesma cultura. Em relação à hierarquia das raças, o racismo preconiza que determinado grupo humano deva inferiorizar outro em função de diferenças físicas e biológicas. Contudo, inexiste qualquer estudo que comprove qualquer vantagem ou desvantagem de um grupo racial sobre o outro. Quanto à cor, sabe-se que é a expressão que designa o aspecto cromático de determinada matéria, não servindo para diferenciar pessoas, embora haja a classificação dos seres humanos baseados na respectiva cor em caucasoide, mongoloide e negroide. Etnia é um termo científico que visa substituir a ideia arcaica e carregada de preconceito como é a expressão raça. É entendida como um grupo biológico homogêneo portador de mesma cultura. Percebe-se que a noção de etnia está vinculada a uma base estritamente social, daí estar sempre associada a um grupo.

6 O conceito de religião, dentro das atuais linhas historiográficas, compreende as definições do sobrenatural, definições de valor e o comprometimento com o processo de integração social, ou seja, o comportamento religioso é definido a partir do quadro social. Segundo a interpretação literal, procedência nacional equivale à nação ou país de onde se vem ou nação ou país de nascimento. Contudo, sob o ponto de vista sociológico, os nacionais serão aqueles que mantenham laços com uma nação. Por conseguinte, pode ocorrer o preconceito ou discriminação por razão da nacionalidade da vítima (de brasileiro contra estrangeiro ou de estrangeiro contra brasileiro).

7 Note bem: O legislador utilizou específica técnica legislativa ao condicionar a aplicação dos tipos penais dos artigos 3º a 14 à discriminação ou ao preconceito de raça, cor, etnia, religião ou procedência nacional previstas no artigo 1º da lei. Com isso, ao invés de se repetir em todos os tipos penais o objeto da discriminação ou do preconceito, fez-se uma única vez.

8 A norma constitucional prevê a imprescritibilidade e inafiançabilidade à prática do racismo, não contemplando, em seu texto, na totalidade, as demais condutas preconceituosas e discriminatórias fundadas na origem étnica, preferência religiosa, procedência nacional e cor. Desta forma, não se podendo utilizar a analogia para ampliar as situações não previstas, pode-se concluir que somente a atividade discriminatória e preconceituosa baseada em motivos raciais se enquadra na imprescritibilidade constitucional. Quanto à inafiançabilidade, esta restringe-se ao racismo, pois se trata de um direito subjetivo constitucional do acusado, que lhe possibilita, mediante caução e cumprimento de certas obrigações conservar sua liberdade até a sentença condenatória irrecorrível. Além do mais, a Constituição Federal, ao prever a inafiançabilidade, refutou o princípio da inocência de natureza também constitucional.

9 Art. 2º (Vetado.) Art. 3º Impedir ou obstar o acesso de alguém, devidamente habilitado, a qualquer cargo da Administração Direta ou Indireta, bem como das concessionárias de serviços públicos: Pena reclusão de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.

10 Bem Jurídico: O direito de igualdade da pessoa que não pode ser discriminada seja pela sua raça, cor, religião, etnia ou procedência nacional.

11 Sujeitos: Sujeito ativo: O sujeito ativo deverá pertencer à Administração direta ou indireta ou a uma concessionária de serviço público, logo o sujeito ativo será servidor público, ou seja, pessoa física que preste serviço ao Estado e às entidades da Administração indireta, com vínculo empregatício (delito especial próprio). Quanto ao concessionário, é o particular que assume o exercício de função ou serviço da Administração Pública, mas o realiza em nome próprio e por conta próprio. Sujeito passivo: O sujeito passivo é a pessoa discriminada ou vítima de preconceito impedida ou obstada de ter acesso ao cargo.

12 Tipo objetivo: Impedir é criar obstáculos, proibir, embaraçar, de qualquer maneira, o acesso (ingresso) de alguém, que esteja habilitado, a qualquer cargo, nas entidades descritas. Obstar é opor-se, causar embaraços. Ambos os verbos têm o mesmo significado (tipo misto alternativo). O tipo objetivo expressa que impedir ou obstar pessoa habilitada a qualquer cargo é crime; ao contrário, se o sujeito não for habilitado, não há ilícito penal. O cargo público é instituído com atribuições, responsabilidades específicas e estipêndios correspondentes, para ser exercido na forma da lei.

13 Os cargos existem na Administração direta ou indireta de quaisquer dos poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, inclusive a fundacional (fundações instituídas e mantidas pelo Poder Público), conforme estão previstos na Constituição Federal. A Administração indireta compõe-se das sociedades de economia mista, das empresas públicas, autarquias e fundações públicas. O referido tipo penal não faz referência explícita a função e emprego como fez em relação a cargo, a interpretação mais condizente é de não se aplicar tal norma a função e emprego. A função pública pode ser exercida sem estar revestida da conotação de cargo. Sob esse aspecto, a expressão significaria o tipo de vínculo de trabalho em que as atividades são exercidas por pessoas que não ocupam cargos, pois somente detêm funções. Portanto, nem toda a função implica exercício de cargo.

14 A concessão que é uma espécie de delegação é a atribuição, pela Administração Pública, de um serviço público a um particular, para executá-lo na conformidade da lei, dos respectivos contratos e dos regulamentos, sob seu controle. As demais formas de delegação como a permissão e a autorização não foram incluídas na norma incriminadora. Entende-se por serviço público toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a coletividade; é uma atividade essencial, necessária para a comunidade, exercitada pelo Estado ou por particular.

15 Tipo subjetivo: É composto apenas pelo dolo direto. Consumação e tentativa: Consuma-se o delito com os atos de impedir ou obstar o acesso de alguém, devidamente habilitado, a qualquer cargo da Administração direta ou indireta, bem como das concessionárias de serviços públicos (delito de mera atividade ou de conduta). Não é possível a tentativa.

16 Classificação: Delito especial próprio, de mera conduta, instantâneo, doloso, comissivo, unissubjetivo e unissubsistente. Ação penal: Pública incondicionada.