Superior Tribunal de Justiça

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1 RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA Nº SC (2007/ ) RELATORA RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO PROCURADOR : MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA : ZÉLIA MARIA DA SILVA FELIPE E OUTROS : GRAZIELLA KLEMPOUS CORRÊA E OUTRO(S) : ESTADO DE SANTA CATARINA : VITOR ANTÔNIO MELILLO E OUTRO(S) EMENTA RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDORES CONTRATADOS TEMPORARIAMENTE. GRATIFICAÇÃO DE INSALUBRIDADE/PERICULOSIDADE. DIREITO ASSEGURADO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL Nº 93/93. APLICAÇÃO. PRINCÍPIO DA ISONOMIA. 1. Tendo em conta a garantia constitucional de recebimento de adicional de insalubridade/periculosidade, a previsão da Lei Complementar nº 93/93 asseverando que os servidores lotados e com efetivo exercício na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, independentemente da natureza de seu vínculo com a Administração, têm direito à gratificação de penosidade, insalubridade e risco de vida, bem como à luz do princípio da isonomia, impõe-se reconhecer o direito dos recorrentes à vantagem pleiteada. 2. Recurso provido. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos os autos em que são partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justiça: "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora." Os Srs. Ministros Og Fernandes, Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP) e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Brasília, 17 de março de 2011(Data do Julgamento) Ministra Maria Thereza de Assis Moura Relatora Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 1 de 8

2 RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA Nº SC (2007/ ) RELATORA RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO PROCURADOR : MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA : ZÉLIA MARIA DA SILVA FELIPE E OUTROS : GRAZIELLA KLEMPOUS CORRÊA E OUTRO(S) : ESTADO DE SANTA CATARINA : VITOR ANTÔNIO MELILLO E OUTRO(S) RELATÓRIO MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA: Trata-se de recurso ordinário em mandado de segurança interposto com fundamento no art.105, II, "b" da Constituição Federal contra acórdão proferido pelo Tribunal de Justiça de Santa Catarina assim ementado: "ADMINISTRATIVO - PROFESSORES ADMITIDOS EM CARÁTER TEMPORÁRIO - GRATIFICAÇÃO DE INSALUBRIDADE/PENOSIDADE - AUSÊNCIA DE PREVISÃO LEGAL - ART. 15 DA LEI COMPLEMENTAR Nº 93/93 - INTERPRETAÇÃO RESTRITIVA - ORDEM DENEGADA." (fl. 100) Afirmam os recorrentes que "a gratificação de insalubridade é uma gratificação de serviço, sendo outorgado ao servidor público a título de compensação pelo ônus decorrente do desempenho de atividades funcionais prestado em condições anormais/insalubres. Não há porque excluir este direito dos recorrentes tão somente porque são ocupantes de cargos temporários e não cargos de provimento efetivo. O princípio da igualdade jurídica é violado frente às discriminações existentes entre os servidores públicos ocupantes de cargos de provimento efetivo para aqueles contratados temporariamente para exercer funções públicas, mas que laboram no mesmo local e estão expostos às mesmas condições físicas" (fl. 114). Sustentam, ainda, que "o art. 15 da Lei Complementar 93/93 dispõe que deverá perceber a gratificação de insalubridade aqueles servidores lotados e em efetivo exercício na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico" (fl. 117). Acrescentam que "a lei não exige servidores efetivos. Somente restringe a sua aplicação para aqueles com lotação e em efetivo exercício, condições essas devidamente satisfeitas pelos Recorrentes" (fl. 117). Em contrarrazões, alega o Estado de Santa Catarina que os servidores contratados em caráter temporário estão submetidas a legislação própria, no caso, a Lei Estadual nº 8.391/91, que não prevê o recebimento da gratificação pleiteada. Aduz, ainda, que não se aplica o princípio da isonomia, uma vez que os servidores não estão em situações idênticas, pois os recorrentes são contratados em caráter temporário enquanto os Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 2 de 8

3 beneficiários dos direitos previstos na Lei Complementar nº 93/93 são servidores regidos pelo Regime Jurídico Único. O Ministério Público Federal manifestou-se pelo não provimento do recurso (fls. 147/149). É o relatório. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 3 de 8

4 RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA Nº SC (2007/ ) EMENTA RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. SERVIDORES CONTRATADOS TEMPORARIAMENTE. GRATIFICAÇÃO DE INSALUBRIDADE/PERICULOSIDADE. DIREITO ASSEGURADO NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL Nº 93/93. APLICAÇÃO. PRINCÍPIO DA ISONOMIA. 1. Tendo em conta a garantia constitucional de recebimento de adicional de insalubridade/periculosidade, a previsão da Lei Complementar nº 93/93 asseverando que os servidores lotados e com efetivo exercício na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, independentemente da natureza de seu vínculo com a Administração, têm direito à gratificação de penosidade, insalubridade e risco de vida, bem como à luz do princípio da isonomia, impõe-se reconhecer o direito dos recorrentes à vantagem pleiteada. 2. Recurso provido. VOTO MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora): Extrai-se dos autos que os recorrentes foram contratados pela Secretaria do Estado da Inovação, Educação, Cultura e Desporto, em caráter temporário, por meio da Portaria nº 4423/2003, para trabalhar no Setor de Pedagogia do Instituto de Psiquiatria/Escola Saudação. Por isso, pretendem receber gratificação de insalubridade/periculosidade prevista no art. 15 da Lei Complementar nº 93/93, verbis: "Art. 15. Para os servidores lotados e com efetivo exercício na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, ficam asseguradas as seguintes vantagens: I - Gratificação de Penosidade, Insalubridade e Risco de Vida, prevista no Anexo III, da Lei Complementar nº 81, de 10 de março de 1993, no valor de 30 (trinta), 45 (quarenta e cinco) e 60% (sessenta por cento) do valor de vencimento equivalente ao nível 9, referência A, da Tabela de Unidade de Vencimento; II - jornada de trabalho de 30 (trinta) horas semanais, cumpridas em dias e horários próprios, conforme dispuser a regulamentação específica. 1º É vedada a percepção cumulativa da Gratificação instituída pelo 'caput' deste artigo, com a vantagem decorrente da incorporação da gratificação pela prestação no inciso VII, do art. 85, da Lei nº 6.745, de 28 de dezembro de 1985, resguardado o direito de opção. 2º Os critérios para a concessão da Gratificação de Penosidade, Insalubridade e Risco de Vida serão fixados pelo Chefe do Poder Executivo." Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 4 de 8

5 A autoridade coatora, de sua parte, sustenta que os recorrentes foram contratados na condição de "admitidos em caráter temporário - ACT" sob o regime jurídico especial estabelecido na Lei Estadual nº 8.319/91, que não prevê a gratificação pleiteada. Assim, afirma que o art. 15 da Lei Complementar nº 93/93 deve ser interpretado restritivamente, entendendo-se que o direito à mencionada verba se refere apenas aos servidores regidos pelo Regime Jurídico Único, excluídos, portanto, os temporários. Acentua, também, ser inaplicável o princípio da isonomia, sob pena de haver equiparação entre servidores que não se encontram em situações idênticas, devendo prevalecer o princípio da legalidade, que veda ao Poder Executivo a extensão de vantagens pecuniárias aos servidores temporários sem autorização fixada em lei específica. Senhores Ministros, aqui, a meu ver, não se trata de assegurar o pagamento de verba não prevista em lei, a pretexto de aplicação do princípio da isonomia, conforme veda o enunciado nº 339 do Supremo Tribunal Federal. Com efeito, os recorrentes foram contratados em caráter temporário, segundo as normas da Lei Estadual nº 8.319/91, a qual não prevê gratificação de insalubridade/penosidade. Não obstante, há uma Lei Complementar Estadual (nº 93/93), que deixa certo que os servidores lotados e com efetivo exercício na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, instituto onde os recorrentes trabalham, têm direito à gratificação de penosidade, insalubridade e risco de vida. É bem verdade que a referida lei complementar se refere ao estatuto dos servidores públicos civis do Estado de Santa Catarina (Lei nº 6.745/85), contudo, não exclui os contratados temporariamente, na medida em que diz apenas "servidores lotados e com efetivo exercício" e, não, servidores efetivos. A par disso, a Constituição Federal assegura, em seu art. 7º, inciso XXIII, ser direito dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social o adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei. E, no caso, há uma lei disciplinando a gratificação; lei essa, que não distingue as categorias de servidor, se efetivo ou temporário. De ressaltar, ainda, que a gratificação pleiteada visa recompensar riscos decorrentes do trabalho, sendo certo que a lei considerou como atividade insalubre/penosa o labor na instituição onde os recorrentes trabalham, razão pela qual, considerando o princípio da isonomia, não há motivo para somente concedê-la aos servidores efetivos, se também os temporários estão expostos aos mesmos riscos. Aliás, há nos autos declaração firmada pelo Gerente de Administração da Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 5 de 8

6 Secretaria de Estado da Saúde Instituto de Psiquiatria no sentido de que todos os servidores lotados na Escola Saudação fazem jus à gratificação de insalubridade/penosidade (fl. 38). Acrescente-se, ainda, que o art. 20 da Lei nº 8.319/91 (diploma que rege os temporários) garante ao servidor contratado temporariamente adicional por tempo de serviço, ou seja, assegura aos temporários o recebimento de verbas próprias do regime de carreira a que submetidos os servidores públicos efetivos. Com maior razão, devem receber a gratificação de insalubridade/penosidade, de natureza propter laborem, uma vez que referida verba está vinculada ao exercício do labor na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, seja por servidores públicos, seja por contratados em caráter temporário. Desse modo, tendo em conta a garantia constitucional de recebimento de adicional de insalubridade/periculosidade, a previsão da Lei Complementar nº 93/93 asseverando que os servidores lotados e com efetivo exercício na Colônia Santana e Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, independentemente da natureza de seu vínculo com a Administração, têm direito à gratificação de penosidade, insalubridade e risco de vida, bem como à luz do princípio da isonomia, impõe-se reconhecer o direito dos recorrentes à vantagem pleiteada. Ante o exposto, dou provimento ao recurso ordinário para conceder a segurança, assegurando aos recorrentes o recebimento da gratificação de insalubridade/penosidade prevista no art. 15 da Lei Complementar nº 93/93. É o voto. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 6 de 8

7 RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA Nº SC (2007/ ) VOTO O SR. MINISTRO OG FERNANDES: Sra. Presidente, entendo que a questão, no caso, trata do princípio da igualdade. Então, estaria o servidor contratado temporariamente trabalhando no local onde trabalha um servidor contratado sob outro regime, sofrendo o mesmo risco, um recebendo e o outro, não. Obviamente que o princípio, no caso, há que informar a lei. Acompanho o voto de V. Exa., dando provimento ao recurso em mandado de segurança. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 7 de 8

8 CERTIDÃO DE JULGAMENTO SEXTA TURMA Número Registro: 2007/ PROCESSO ELETRÔNICO RMS / SC Número Origem: PAUTA: 17/03/2011 JULGADO: 17/03/2011 Relatora Exma. Sra. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA Presidente da Sessão Exma. Sra. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA Subprocuradora-Geral da República Exma. Sra. Dra. MARIA ELIANE MENEZES DE FARIAS Secretário Bel. ELISEU AUGUSTO NUNES DE SANTANA RECORRENTE ADVOGADO RECORRIDO PROCURADOR AUTUAÇÃO : ZÉLIA MARIA DA SILVA FELIPE E OUTROS : GRAZIELLA KLEMPOUS CORRÊA E OUTRO(S) : ESTADO DE SANTA CATARINA : VITOR ANTÔNIO MELILLO E OUTRO(S) ASSUNTO: DIREITO ADMINISTRATIVO E OUTRAS MATÉRIAS DE DIREITO PÚBLICO - Servidor Público Civil - Sistema Remuneratório e Benefícios - Gratificações da Lei 8.112/1990 CERTIDÃO Certifico que a egrégia SEXTA TURMA, ao apreciar o processo em epígrafe na sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão: "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora." Os Srs. Ministros Og Fernandes, Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP) e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Documento: Inteiro Teor do Acórdão - Site certificado - DJe: 04/04/2011 Página 8 de 8