Em Conferência no Tribunal da Relação do Porto I. INTRODUÇÃO:

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1 PN ; Ag: TC Matosinhos, 5º J (6183/06.9TBMTS) Ag.e: Totta Crédito Especializado, SA Instituição Financeira de Crédito, Rua Basílio Teles, 35, Lisboa 1 Agº: Ferseque, Sociedade de Construção e Comércio, SA, Rua Santa Joana, 83 r/c Custóias, 4460, Matosinhos 2 Em Conferência no Tribunal da Relação do Porto I. INTRODUÇÃO: (1) O banco ag.e discorda do insucesso da providência cautelar que intentou contra a requerida, pedindo a apreensão de certo equipamento de construção civil sob regime de leasing, completado o prazo do contrato sem pagamento do preço residual, mas continuando a ser utilizado nas obras da locatária. (2) Da decisão recorrida: (a) Na matéria assente parecem verificados todos os pressupostos necessários à procedência da providência: contrato de locação financeira, decurso do prazo, não restituição do equipamento. (b) Contudo, no processo de recuperação de empresas instaurado contra a requerida foi elaborado e submetido à aprovação da assembleia de credores uma medida de reestruturação financeira, prevendo que os créditos das sociedades de leasing, incluindo juros vencidos fossem satisfeitos pela totalidade em três anos contados a partir do trânsito da homologação, após um semestre de carência. 1 Adv: Dr Joaquim Taveira da Fonseca, Rua Pedro Homem de Melo, 55, 7º, 4150 Porto 2 Adv: Dr Paulo Lopes, Praça do Bom Sucesso, 61 S 1002/3, Porto. 1

2 (c) E, tal medida foi ao ponto, aliás, de fazer reatar os contratos de leasing já resolvidos (por falta de pagamento de rendas, subentendia-se), substituídos por nova contratação. (d) Ora, a requerente aprovou esta medida de reestruturação financeira, admitida como credora reclamante no processo de insolvência. (e) Entretanto, já depois da deliberação, foram encetadas negociações entre a requerente e a requerida, no decurso das quais esta propôs o pagamento imediato de todas as dívidas ao Grupo Totta, mediante a dação em pagamento de duas fracções autónomas, proposta que foi aceite. (f) Também nessa proposta de regularização estava incluída a dívida correspondente ao valor residual do contrato de leasing em causa nesta providência: a requerente vinculou-se, portanto, a não reclamar a restituição do bem locado até à concretização dos termos do acordo, que, todavia, ainda não correu. (g) E ainda que este acordo não opere a extinção por novação da obrigação de restituir o bem locado, já que é pressuposto desta uma manifestação expressa, nesse sentido, artº 859 CC, que se não verifica, certo é continuar a requerente a ele vinculado enquanto se não verificar uma situação de incumprimento definitivo por parte da requerida. (h) Porém, não ficou assente que as partes tenham estipulado um qualquer prazo para a requerida cumprir todas as condições mencionadas no dito acordo e a requerida não alegou qualquer facto susceptível de traduzir essa impossibilidade definitiva do cumprimento, por qualquer outro modo, nem sequer a recusa de cumprir por parte da requerida ou que a tenha interpelado, sob prazo razoável. (i) Por conseguinte, é lícita a oposição da requerida à entrega do equipamento: não resulta aqui a aparência do específico direito que a requerente invoca em juízo, ou seja, o direito à restituição dele por via do decurso do prazo estipulado de duração do leasing. II. MATÉRIA ASSENTE: 2

3 (a) A requerente, anteriormente denominada Santander Central Hispano Leasing, é uma empresa para bancária, autorizada a praticar operações de locação financeira. (b) No exercício dessa actividade celebrou, , com a requerida, um acordo mediante o qual colocava o equipamento industrial de grua hidráulica de montagem rápida Potain, mod. GMH, 825, usada 1992, nº 1790 à disposição desta pelo período de 48 meses, com início em e termo e , mediante o pagamento de uma renda mensal com vencimento até ao dia 15 de cada mês de 640, 69 cada, ficando no final a requerida com o direito a adquirilo por 2% do preço, este que foi de 28680,88 + IVA. (c) O dito equipamento tinha sido adquirido pela requerente a Potain Portugal, Equipamentos de Construção, SA e já com o propósito de ceder o gozo da grua à requerida. (d) Esta começou a utilizá-la em (e) No termo do prazo do referido acordo, a requerente notificou a requerida através de carta registada com aviso de recepção, , para exercer, querendo, o direito de opção de compra da máquina. (f) Entretanto, a requerida não procedeu ao pagamento do preço residual fixado no contrato. (g) E o equipamento em causa continua a ser utilizado por esta para o fim a que o mesmo se destina: construção civil. (h) Foi instaurada, no entanto, , e correu termos contra a requerida uma acção de recuperação de empresas no 2º juízo T. Comércio VN Gaia. (i) No âmbito desta última causa, o gestor judicial elaborou e submeteu à aprovação da assembleia definitiva de credores a seguinte medida de reestruturação financeira: créditos das sociedades de locação financeira, renting e similares pagamento da totalidade das rendas vencidas e vincendas em três anos, após um semestre de carência, contados aqueles a partir do trânsito em julgado do da sentença homologatória, incluindo os juros vencidos; e para os contratos já resolvidos: celebração de novos contratos nas condições supra. (j) A requerente votou favoravelmente a adopção desta medida. (k) A sentença homologatória transitou em julgado, (l) A requerida, após a aprovação desta medida de reestruturação financeira pela requerente estabeleceu com ela negociações, no âmbito das quais enviou por fax 3

4 ao Banco Totta uma proposta de regularização dos débitos que as várias empresas do grupo tinham para com a entidade financiadora, da qual faz parte a requerente e de entre os quais figurava o débito correspondente ao valor residual da sobredita grua. (m) Em resposta, Santander Totta transmitiu-lhe: O Banco Santander Totta aceita o pagamento das responsabilidades da Ferseque nos termos propostos no fax. (n) Na acção de recuperação de empresa, a requerente apresentou-se como reclamante de créditos, entre eles, o crédito de 682, 61, correspondente ao preço residual do equipamento dado de leasing, que tem vindo a ser referido. III. CLS/ALEGAÇÕES: (1) O artº 21 DL 149/95, 24.06, que é aplicável ao caso, estabelece que, findo o prazo do contrato de leasing, sem que o locatário exerça o direito de compra e sem que proceda à devolução do equipamento ao locador, pode este requerer, sem necessidade de se preencherem quaisquer outros requisitos, providência cautelar que vise a sua entrega. (2) Bastava assim que se tivesse provado o decurso do prazo do contrato, o não exercício do direito de compra por parte da agª e que o equipamento não tenha sido restituído ao ag.e: estes factos ficaram assentes. (3) Nesta medida, a sentença não podia ter julgado improcedente a providência cautelar, mais do que provada a existência provável do direito invocado. (4) Fez pois errada interpretação e aplicação do citado artº 21. (5) Na verdade, a medida de restituição financeira não abrangeu contratos de leasing findos pelo decurso do prazo: pressupunha rendas por pagar. (6) No entanto, ainda que assim se não entenda, o simples voto da ag.e na assembleia de credores que a aprovou não consubstancia qualquer vontade de novar as obrigação emergentes do leasing ou resultantes da extinção do contrato, designadamente, a obrigação de restituir. (7) Com efeito, a vontade de novar tem de ser manifestada de forma expressa: no caso concreto não sucedeu assim. (8) Acresce que não chegou a ser celebrado qualquer novo contrato e foi ultrapassado o prazo previsto para efeito. 4

5 (9) Por outro lado, as negociações a que alude a matéria assente não tiveram nunca por objecto este contrato em si, uma vez que se encontrava findo pelo decurso do prazo: as negociações incidiram apenas nos contratos em relação aos quais existiam dívidas provenientes do não pagamento das respectivas prestações. (10) Porém, ainda que por absurdo assim se não tenha em conta, o certo é que as negociações entretanto encetadas entre as partes não resultaram no fecho de qualquer acordo quanto a uma nova disciplina dos contratos de leasing em vigor ou já extintos. (11) Ora, a sentença recorrida considerou e reconheceu que o contrato de leasing tinha chegado ao fim do prazo e que a agª não exerceu o direito de compra. (12) Um dos efeitos daí decorrentes, é o direito do ag.e obter a devolução do bem objecto do contrato: continua a ser proprietário dele. (13) E deste modo, é-lhe lícito lançar mão da presente providência, enquanto os factos dados como assentes são mais do que suficientes como indicadores do direito alegado, bem como da necessidade da cautela. (14) Por conseguinte, ao não conceder a providência, a decisão recorrida infringiu o artº 859 CC e o artº 21 cit: deve ser revogada e substituída por acórdão que a defira. IV. CONTRA-ALEGAÇÕES: não houve. V. RECURSO: Pronto para julgamento, nos termos do artº 705 CPC. VI. SEQUÊNCIA: (1) Convém clarificar que durante as negociações estabelecidas entre a requerida e a requerente após a homologação da medida de reestruturação financeira aprovada, também pelo Banco, na assembleia definitiva de credores, Ferseque, quanto às responsabilidades emergentes dos contratos de leasing, para além do montante base de ,00, para liquidar na íntegra as faltas, propôs a afectação do remanescente do preço da dação em pagamento de duas fracções autónomas dos edifícios Paraíso. 5

6 (2) Mas tendo em conta, quanto a toda esta operação de regularização bancária, que haveria de ser aguardado, enquanto decorria a oposição já deduzida contra o pedido, pelo despacho judicial a proferir no âmbito do processo falimentar, instaurado contra a própria Ferseque e outras, para ver se era possível proceder às escritura. (3) Do mesmo modo, o Banco respondeu: quanto à responsabilidade da leasing, a sua regularização ficará dependente do processo [falimentar]. (4) Ora, não consta da matéria assente qualquer informação sobre o desfecho da oposição à falência e, por isso mesmo, não pode estimar-se se a dação em pagamento é sequer possível, pois está pressuposto, em face da proposta e contra-proposta, que as fracções autónomas pertenceriam à eventual massa falida. (5) Nesta circunstância derradeira, claro está que não há qualquer acordo que possa eventualmente elidir o efeito de reversão do equipamento para a entidade financiadora. (6) Parece, no entanto, útil não fazer aqui apelo ao sistema do ónus da prova, tratando-se de um equipamento necessário a uma indústria que é responsável por uma boa fatia do emprego, pelo menos na zona Norte do país. (7) E nem sequer o argumento da urgência é neste caso sedutor, pois a providência cautelar foi instaurada há um ano. (8) É por tudo isso que a inclinação deste despacho vai no sentido de mandar ampliar a matéria de facto para confirmação ou não do ponto de vista, apesar de tudo, levado à sentença recorrida da causa de falência referida por ambas as partes, através de um pedido oficioso de informações sobre o estado e o resultado da causa. (9) Na verdade, só se poderá ter como definitivo o acordo entre requerente e a requerida (no sentido que se aceita de englobar também a dívida do preço residual do contrato de leasing ajuizado) se se confirmar que as fracções autónomas da dação em pagamento estão livres e alodiais. (10) Nestes termos, visto o artº 712/4 CPC, vai anulado o julgamento da matéria de facto para ser completado nos termos propostos e dar depois lugar a sentença final. 6

7 VII. CUSTAS: sem custas, por não serem devidas não houve oposição e, em boa verdade, a requerente não decaiu, pois, no limite, a decisão recorrida se não manteve. 7