STJ JOÃO PEDRO SCALZILLI

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1 JOÃO PEDRO SCALZILLI João Pedro Scalzilli é doutor em Direito Comercial pela Universidade de São Paulo (USP), sob a orientação do Professor Doutor Erasmo ValladãoA. e N França. Mestre em Direito Privado pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS), sob a orientação da Professora Doutora Vira MariaJacob de Fradera, instituição na qual também colou o grau de Especialista em Direito Empresarial. É professor de Teoria Geral do Direito Empresarial e de Direito Falimentar e Recuperação de Empresas na Escola Superior da Magistratura do Rio Grande do Sul (Ajuris), bem como professor de Direito Empresarial na Pontifícia Universidade Católica do Rio Grande do Sul (PUC-RS), além de serprofessor em cursos de pós-graduação. É membro do IBR - Instituto Brasileiro de Estudos de Recuperação de Empresas. Coautor do livro "Recuperação Extrajudicial de Empresas'; publicado pela Editora Quartier Latin em É autor e coautor de artigos jurídicos pulicados em livros e revistas especializadas. Advogado. 'LUIS 'FELIPE SPINELLI Luis Felipe Spinelli é doutor em Direito Comercialpela Universidade de São Paulo (USP), sob a orientação do Professor Doutor Erasmo Valladão A. e N França. Mestre em Direito Privado pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul (UFRGS), sob a orientação dos Professores Doutores Carlos Klein Zanini ejudith Martins-Costa, instituição na qual também obteve os Utulos de Especialista em Direito Empresarial e Bacharel em Ciências Jurídicas e Sociais. Leciona em cursos de extensão epós-graduação, sendo, também, professor de Direito Empresarial na Escola Superior da Magistratura do Rio Grande do Sul (Ajuris). É membro do IBR - Instituto Brasileiro de Estudos de Recuperação de Empresas. Autor do livro "Conflito de Interesses na Administração da Sociedade Anônima~ publicado pela Editora Malheiros no ano de 2012, e coautor do livro "Recuperação Extrajudicial de Empresas~ publicado pela Editora Quartier Latin em É autor e coautor de artigos jurídicos pulicados em livros e revistas especializadas. Advogado. SOCIEDADE EM CONtA DE PARTICI'PAÇÃO Editora Quartier Latin do Brasil São Paulo, verão de 2015 [email protected]

2 EDITORA QUARTIER LATIN DO BRASIL Rua Santo Amaro, Centro - São Paulo Contato: [email protected] Coordenação editorial: Vinicius Vieira Diagramação: Victor Guimarães Sylvio Revisão gramatical: Ronaldo Santos Soares Capa: Eduardo Nallis Villanova SCALZILll,]oão Pedro; SPINElli, Luis Felipe. Sociedade em Conta de Participação. São Paulo: Quartier Latin, ISBN Direito de Empresa. 2. Direito Societário. L Título índices para catálogo sistemático: 1. Brasil: Direito de Empresa 2. Direito Societário TODOS OS DIREITOS RESERVADOS. Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas grájicos, microfílmicos, fotográficos, reprográjicos, fonográjicos, videográjicos. Vedada a memorização e/ou a recuperação total ou parcial, bem como a inclusão de qualquer parte desta obra em qualquer sistema de processamento de dados. Essas proibiçó<'s aplicam-se também às características grájicas da obra e à sua editoração. A violação dos direitos autorais é punível como crime (art. 184 e parágrafos do Código Penal), com pena de prisão e multa, busca e apreensão e indenizações diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de , Lei dos Direitos Autorais).

3 SUMÁRIO Prefácio Nota dos Autores Agradecimentos Introdução, 21 Capítul'o 1 Noções Básicas, Conceito Características Origem Comenda Transformação da comenda em sociedade Estabilização da relação Aversão ao comércio Condenação da usura Publicização da relação e ramificação do tipo Divergência doutrinária Disseminação Regime jurídico Natureza jurídica Direito estrangeiro Capítulo 2 Estrutura e Responsabilidade, Facetas Faceta externa Faceta interna Responsabilidade Responsabilidade do sócio ostensivo Responsabilidade do sócio participante No plano externo Degeneração No plano interno Falta de personalidade jurídica Impossibilidade de titularizar relações jurídicas obrigacionais Impossibilidade de titularizar relações jurídicas processuais Ausência de patrimônio próprio

4 3.4. Ausênçia de firma ou denominação Ausência de sede e domicílio Mito da sociedade secreta Formatações Formatação básica Formatação básica para a participação em operações específicas Formatação básica para a participação duradoura (a) Participação duradoura em parte do negócio do ostensivo (b) Participação duradoura em todo o negócio do ostensivo Formatação complexa Capítulo 3 Figuras Próximas e Desvirtuamentos, SCP v. Mútuo SCP v. Comissão SCP v. Negócio fiduciário..., SCP v. Contrato de trabalho SCP v. Sociedade em comum SCP v. Sociedade em comandita SCP v. Consórcio de sociedades SCP v. Consórcio para aquisição de bens Capítulo 4 Deveres dos Sócios, Dever de contribuir para a formação do fundo social Elasticidade do conceito de contribuição? Sócio inadimplente (remisso) Dever de participar das perdas Deveres decorrentes da boa-fé Dever de diligência Dever de bem administrar Dever de informar-se Dever de fiscalizar (vigiar) Dever de investigar Dever de administrar com sucesso? Dever de prestar contas Momento Forma Liberação Conteúdo Outros deveres previstos no contrato social

5 Capítulo 5 Direitos dos Sócios, Direito de participação nos lucros Fixação Remuneração? Natureza E'lementos a considerar Direito de fiscalizar Delegação Limites e responsabilidades Direito de participar ' 3.1. Direito de voto Participação na administração Direito de retirada Direito aos haveres Direito ao acervo Capítulo 6 Constituição, 1:99 1. Tipologia societária Autonomia privada e modelagem societária Requisitos de validade do ato constitutivo Capacidade do agente Licitude, possibilidade e determinação do objeto Forma Prova da existência da sociedade Fatores de eficácia Ingresso de novos sócios Transferência da participação social Emissão de títulos ou certificados Títulos ou certificados meramente comprobatórios da condição de sócio Títulos ou certificados transmissíveis da condição de sócio Prazo de duração Capítulo 7 Fundo Social, Formação Avaliação da contribuição Natureza dos aportes Titularidade dos bens

6 3.1. Formação de um patrimônio especial Vinculação do patrimônio especial à exploração do objeto Eficácia perante terceiros Credores do sócio ostensivo Credores do sócio participante Adequada individuação Teoria da aparência e tutela dos credores Responsabilidade pela integridade do bem aportado Posição fiduciária do sócio ostensivo Garantias do participante Capítulo 8 Aplicação Prática, Situações típicas Associação à quota Contrato de investimento coletivo Elementos caracterizadores Investimento Empreendimento comum Expectativa de lucros Esforços do empreendedor ou de terceiros Oferta pública Submissão dos ClC à CVM Dinâmica do CIC CIC versus SCP Regras específicas para os CIC Consequências do enquadramento Deveres Participação nos resultados Fiscalização Dissolução Falência Casuística pretérita Funcionalidade Capítulo 9 Fal:ência dos Sócios, Falência do sócio ostensivo Falência do sócio participante Falência de um sócio na sociedade com apenas dois sócios Falência do ostensivo requerida pelo participante (e vice-versa)

7 Capítulo 10 Dissolução, Dissolução stricto sensu Liquidação Modalidades Extrajudicial Judicial Extinção Capítulo 11 Contabilidade e Tributação, 3'5 1. Aspectos contábeis Aspectos fiscais Considerações Finais, 335 Bibliografia, 335 -A N B O C P D Q E R F S G T H U I V J W K X L y M Z Jurisprudência Citada, 353

8 legislação Utilizada, 359 FRANÇA ESPANHA ALEMANHA ITÁLIA PORTUGAL ARGENTINA URUGUAI BRASIL