EXMO SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ª VARA FEDERAL DE EXECUÇÃO FISCAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO RIO DE JANEIRO

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1 EXMO SR. DR. JUIZ FEDERAL DA ª VARA FEDERAL DE EXECUÇÃO FISCAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO RIO DE JANEIRO Ref.: Processo nº XXXXXXXX-XX.XXXX.XX.XXXX EMPRESA X, pessoa jurídica de direito privado com sede na Avenida X, nº X, Salas XXXX a XXXX, Município, Cidade, Estado, CEP XXXXX-XXX e inscrita no CNPJ/MF sob nº XX.XXX.XXX/XXXX-XX (doc. 01), doravante denominada apenas Excipiente, vem, respeitosamente, à presença de V. Exa., por seus advogados que a presente subscrevem (doc. 02), com fundamento no artigo 5, incisos XXXIV, alínea a e LV da Constituição Federal de 1988 (CF/88) e na Sumula nº 393 do Superior Tribunal de Justiça 1 opor a presente E X C E Ç Ã O D E P R É E X E C U T I V I D A D E nos autos da [Execução Fiscal] / [Execução] em referência, ajuizada pelo NOME DA EXEQUENTE, uma vez que [Fundamentar brevemente as razões de nulidade do título executivo], de modo que os títulos executivos que fundamentam a presente pretensão executiva não preenchem os requisitos do artigo 586 do Código de Processo Civil (CPC), pelas razões adiante demonstradas. 1. DO CABIMENTO DA EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE Preliminarmente, é imperioso destacar o pleno cabimento da presente Exceção de Pré-Executividade, eis que a doutrina e a jurisprudência do Superior Tribunal 1 Súmula STJ nº A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória.

2 de Justiça (STJ), em especial após a edição da Súmula STJ nº 393 2, estão pacificadas no sentido de a mesma ser admissível nos casos de nítida nulidade do título executivo, verificáveis de plano, sem a necessidade de dilação probatória, exatamente como sucede in casu. Vale mencionar a lição de Pontes de Miranda no tocante à Exceção de Pré-Executividade, segundo a qual a parte executada não pode ser compelida a sofrer uma violenta constrição patrimonial para que possa opor-se a título que, por não preencher os requisitos necessários, não é executivo: Todavia, condicionou-se esta modalidade de resposta à segurança do juízo, sem que o executado possua outros meios de demonstrar vícios e irregularidades do título ou da relação processual, contestáveis ou até declaráveis de ofício pelo Juiz. Vale dizer, deverá o executado submeter seu patrimônio à penhora para apontar vícios que irão extinguir por completo a relação executória. Pior, acaso inexistente patrimônio suficiente ao indigitado executado, não teria acesso ao judiciário, condicionado à segurança do juízo que está o exercício da ação incidental. O direito não pode conduzir a situações desarrazoadas ou ilógicas, ao contrário, deve pautar-se por coerência, bom senso e sentimento de justiça. A penhora ou depósito somente é de exigir-se para a oposição de embargos do executado; não para a oposição de exceções e de preliminares concernentes à falta de eficácia do título executivo ou da sentença. 3 Nesse sentido, é de se mencionar o seguinte posicionamento do STJ, especificamente acerca da viabilidade de requerer-se a extinção de ação de execução fiscal através de Exceção de Pré-Executividade, sempre que desnecessária dilação probatória: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. ART. 544 DO CPC. TRIBUTÁRIO. EXCEÇÃO DE PRÉ- EXECUTIVIDADE. CABIMENTO. ALEGADA NULIDADE DA CDA. AUSÊNCIA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO FISCAL. SÚMULA Nº 07/STJ. TRIBUTO SUJEITO A LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO. DECADÊNCIA DO DIREITO DE O FISCO CONSTITUIR O CRÉDITO 2 A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória. 3 In Dez Anos de Pareceres, vol. 4, p. 139, n 95.

3 TRIBUTÁRIO. TERMO INICIAL. ARTIGO 173, I, DO CTN. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC. 1. A exceção de pré-executividade é servil à suscitação de questões que devam ser conhecidas de ofício pelo juiz, como as atinentes à liquidez do título executivo, aos pressupostos processuais e às condições da ação executiva. 2. O espectro das matérias suscitáveis através da exceção tem sido ampliado por força da exegese jurisprudencial mais recente, admitindo-se a argüição de prescrição e de ilegitimidade passiva do executado, desde que não demande dilação probatória (exceção secundum eventus probationis). (...). 4 Logo, a Exceção de Pré-Executividade em tela é instrumento hábil para demonstrar a nulidade da CDA que fundamenta a pretensão executiva do Nome da Exequente, na medida em que [Fundamentar brevemente o mérito], o que, consequentemente, acarreta a extinção da presente Execução Fiscal. Nesse sentido, é de se mencionar o seguinte posicionamento do STJ, especificamente acerca da viabilidade de apresentação de Exceção de Pré-Executividade como forma de defesa do executado, sempre que desnecessária dilação probatória: DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE (OBJEÇÃO DE NÃO EXECUTIVIDADE). PAGAMENTO. SUPERVENIENTE AUSÊNCIA DE CONDIÇÃO DA AÇÃO EXECUTIVA. INTERESSE DE AGIR. QUESTÃO DE ORDEM PÚBLICA. AUSÊNCIA DE ARGUMENTOS APTOS A INFIRMAR OS FUNDAMENTOS DA DECISÃO AGRAVADA. AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO. 1. A exceção de pré-executividade (objeção de não executividade) é cabível em qualquer tempo e grau de jurisdição, quando a matéria nela invocada seja suscetível de conhecimento de ofício pelo juiz e a decisão possa ser tomada sem necessidade de dilação probatória. Precedentes da Primeira e Segunda Seções. 2. Admite-se a exceção de pré-executividade (objeção de não executividade) nas hipóteses em que é apresentada para alegar fato que caracteriza superveniente ausência de condição da ação executiva, como o interesse de agir. Nessas hipóteses, não se 4 Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n /SC, Ministro Relator Luiz Fux, 1ª Turma do Superior Tribunal de Justiça, DJ

4 rediscute questão preclusa pela imutabilidade da coisa julgada material, mas se examina matéria de ordem pública. 3. Se o agravante não traz argumentos aptos a infirmar os fundamentos da decisão agravada, deve-se negar provimento ao agravo regimental. Precedente. 4. Agravo regimental a que se nega provimento. 5 Logo, a Exceção de Pré-Executividade em tela é instrumento hábil para demonstrar a nulidade da do título executivo que fundamenta a presente pretensão do Nome da Exequente, na medida em que [Fundamentar brevemente o mérito], o que, consequentemente, acarreta a extinção da presente Execução. 2. DO BREVE CENÁRIO FÁTICO DA PRETENSÃO EXECUTIVA Antes de adentrar ao mérito da presente Exceção de Pré Executividade, cabe à Excipiente delimitar os contornos do crédito ora exequendo, sobretudo esclarecendo o histórico do assunto, de modo que V. Exa. possa facilmente visualizar a total improcedência da pretensão executiva da Excepta. Cumpre destacar, desde já, que a presente cobrança teve origem na [...] Processo] [Descrever a origem do débito, bem como o histórico processual do No entanto, a pretensão executiva da Excepta é manifestamente improcedente, visto que os supostos débitos [fundamentar brevemente o mérito], o que evidencia a patente nulidade dos títulos executivos, na forma dos artigos 586 c/c 618, I, do CPC, conforme será pormenorizadamente evidenciado adiante. 3. DA NULIDADE DO TÍTULO EXECUTIVO JUDICIAL [FUNDAMENTO] De plano, é imperioso ressaltar que a constatação da completa improcedência da presente pretensão executiva demanda grandes ilações por parte da Excipiente, independentemente do prisma pelo qual se observe a presente demanda. 5 Agravo Regimental no Agravo em Recurso Especial nº /SP, Ministro Relator Marco Aurélio Belizze, 3ª Turma do Superior Tribunal de Justiça, DJ

5 [Fundamentar o mérito danulidade do título Executivo] Com efeito, é patente a nulidade da presente Execução, na forma dos artigos 586 c/c 618, inciso I, ambos do Código de Processo Civil, na medida em que a execução não se funda em título de obrigação certa, líquida e exigível, veja-se: Art A execução para cobrança de crédito fundar-se-á sempre em título de obrigação certa, líquida e exigível. ******** Art É nula a execução: I - se o título executivo extrajudicial não corresponder a obrigação certa, líquida e exigível (art. 586); Por todo o exposto, é de rigor a extinção da presente ação executiva, por força da nulidade dos títulos executivos, na forma dos artigos 586 c/c 618, I, do CPC. 4. DO PEDIDO Diante do exposto, a Excipiente requer a V. Exa. que: (i) determine, liminarmente, nos termos do artigo 798 do CPC, o cancelamento de quaisquer atos de penhora ou constrição do patrimônio da Excipiente, determinando, inclusive, o recolhimento de Mandado de Penhora e Avaliação porventura expedido; (ii) determine a intimação da Excepta sobre a presente Exceção de Pré-Executividade; e para, querendo, se manifestar (iii) ao final, julgue procedente a presente Exceção para julgar extinta a Execução a teor dos artigos 586 c/c 618, inciso I, do CPC, ante o [fundamentar brevemente a nulidade do título executivo]. Por derradeiro, a Embargante informa para os fins do artigo 39 do CPC que poderá receber intimações no endereço profissional dos patronos, localizado na Logradouro, nº XX, Salas XXXX a XXXX, Bairro, Cidade, Estado, CEP XXXXX.XXX, e requer, ainda, que todas as intimações pertinentes ao presente feito sejam

6 exclusivamente realizadas em nome dos advogados Advogado A, OAB/XX n XXX.XXX e Advogado B, OAB/XX n XXX.XXX, sob pena de nulidade, a teor do disposto no artigo 236, 1º do CPC. Termos em que, Pede deferimento. Município, XX de XXXX de XXXX. Advogado A OAB/XX nº XXX.XXX Advogado B OAB/XX nº XXX.XXX