Luiz Celso de Barros INC[]NSTITUCI[]NAlIDADE E ATIPICIDADE edip!ràj
CRIMES FISCAIS INCONSTITUCIONALIDADE E ATIPICIDADE LUIZ CELSO DE BARROS 1" Edição 2014 desta edição: Edipro Edições Profissionais Ltda. - CNPj li" 47.640.982/0001-40 Todos os direitos reservados. Nenhuma parte deste livro poderá ser reproduzida ou transmitida de qualquer forma ou por quaisquer meios, eletrônicos ou mecânicos, incluindo fotocópia, gravação ou qualquer sistema de armazenamento e recuperação de informações, sem permissão por escrito do Editor. Editores: Jair Lot Vieira e Maíra Lot Vieira Micales Coordenação editorial: Fernanda Godoy Tarcinalli Editoração: Alexandre Rudyard Benevides Revisão: Sandra Cristina Lopes Arte: Karine Moreto Massoca Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP) (Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil) Barros, Luiz Celso de Crimes fiscais : inconstitucionalidade e atipicidade / Luiz Celso de Barros - São Paulo: Edipro, 2014. Bibliografia ISBN 978-85-7283-835-1 1. Direto constitucional 2. Direito penal 3. Direito processual 4. Direito tributário 1. Título. 13-11297 CDD-343.359.2 fndices para catálogo sistemático: 1. Cnmes fiscais: DireIto tnbutáno penal: 343.359.2 \,./G( ~ 3 r) ~ edip~ edições profissionais ltda. São Paulo: Fone (11) 3107-4788 Fax (11) 3107-0061 Bauru: Fone (14) 3234-4121 - Fax (14) 3234-4122 www.edipro.com.br EDITORA AFlJ.lADA
SUMÁRIO Nótulas introdutórias... 9 I - Direito Constitucional...... 11 1. A fonte do Direito e suas ramificações... 11 2. Prisão por dívida...:... 12 II - Direito Penal... 15 1. Noção de crime... 15 1.1. Síntese... 15 1.2. Conceituação... 16 1.3. Sujeito passivo... 17 1.4. Concurso de crimes... 21 2. Do tipo penal...;... 22 2.1. Elementares do tipo... 22 3. Crime consumado e tentado... 24 4. Algumas classificações doutrinárias... 26 5. Decadência e prescrição... 28 5.1. Decadência e a extinção da punibilidade... 29 5.2. Prescrição da pretensão punitiva... 29 5.2.1. Dos prazos prescricionais... 29
6 I CRIMES FISCAIS - INCONSTITUCIONALIDADE E ATIPICIDADE 5.2.2. Contagem dos prazos: Interrupções... 30 5.2.3. Antes do trânsito em julgado: Máximo da pena prevista... 31 5.2.4. Depois do trânsito em julgado: Pena contida na sentença (decisão)... 33 5.2.5. Natureza jurídica... 35 5.3. Prescrição da pretensão executória... 36 5.4. Questões processuais... 37 5.4.1. Juiz competente... 37 5.4.1.1. Pena privativa de liberdade... 37 5.4.1.2. Outras penalidades... 38 5.4.2. Exasperação da pena e a prescrição... 39 5.4.3. Exceções à regra... 40 5.4.3.1. Pena de multa... 40 5.4.3.2. Réu menor de 21 anos ou maior de 70 anos de idade... 41 5.4.3.3. Crime continuado... 42 5.4.3.4. Reconhecimento pelo juiz na sentença... 44 6. Prescrição virtual......... 44 111 - Direito Tributário... 47 1. Noção de tributo... 47 2. Espécies de tributo... 48 3. Pressupostos do tributo... 50 3.1. Lei... 50 3.2. Fato gerador...,... 51 3.3. Lançamento... 53 4. Lançamento: Constituição do crédito tributário... 54 4.1. Competência privativa... 54 4.2. Natureza jurídica... 56 4.3. Prazo decadencial... 57 4.4. Constituição definitiva do crédito tributário......... 58 4.4.1. Decadência tributária e crime fiscal..... 62
SUMÁRIO I 7 5. Lançamento de ofício... 63 6. Procedimento fiscal apuratório do lançamento: Auto de Infração e Imposição de Multa [AIIM]... 63 7. "Autolançamento": Heresia terminológica... 65 IV - Direito Tributário Penal......... 67 1. Introdução... 67 2. Modalidades de lançamentos e seus efeitos penais... 68 2.1. Lançamento de ofício direto... 68 2.2. Lançamento de ofício por declaração... 70 2.3. Lançamento de ofício por homologação... 72 3. Pagamento do crédito: extinção da punibilidade ou sentença absolutória... 75 V - Atipicidade dos Crimes Fiscais............ 79 1. Introdução............... 79 2. Elementares dos crimes fiscais......... 80 2.1. Nos crimes contra a ordem tributária... 80 2.2. Nos crimes de sonegação fiscal... 82 3. Tentativa impunível... 83 4. Crime impossível............ 84 4.1. Auto de Infração e Imposição de Multa: AIIM... 86 4.2. Crime impossível e concurso de crimes... 86 5. O STF e os crimes fiscais... 87 5.1. Crime material... 88 5.2. Ampla defesa e contraditório ad~inistrativos... 88 5.3. Constituição definitiva do crédito... 89 5.4. Tributo: elementar do tipo... 89 5.5. Consumação do crime fiscal... 90 5.6. Constituição definitiva do crédito: Prescrição da pretensão punitiva............ 90 5.7. Considerações derradeiras... 91 6. Crime meio e crime fim... 91
8 I CRIMES FISCAIS - INCONSTITUCIONALIDADE E ATIPICIDADE VI - Direito Penal Administrativo Tributário... 95 1. Justificativa da terminologia... 95 2. Crime fiscal e infração administrativa... 95 VII - Direito Tributário Constitucional............ 99 1. Obrigações acessórias: Inconstitucionais...... 99 1.1. Declarações prestadas pelo contribuinte: Eficácia de veracidade - Inconstitucionalidade......... 99 1.2. Exigência fiscal: Inconstitucionalidade... 102 VIII - Direito Processual [Penal- Civil] Tributário... 105 1. Garantias constitucionais... 105 1.1. Exceção de preexecutividade... 105 1.2. Outras medidas civis... 108 1.3. Ampla defesa e contraditório... 109 1.4. Outros princípios......... 111 1.5. Cânones do Direito Natural como leges legum... 111 2. Habeas corpus... 113 2.1. Habeas corpus: Ausência de justa causa......... 115 2.2. Habeas corpus: Extinção da punibilidade - Prescrição... 116 3. Ação de ressarcimento... 117 IX - Legislação... 119 1. Lei n 4.729, de 14 de julho de 1965 - Define o crime de sonegação fiscal e dá outras providências... 119 2. Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1980 - Dispõe sobre a cobrança judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública, e dá outras providências... 122 3. Lei n 8.l37, de 27 de dezembro de 1990 - Define crimes contra a ordem tributária, econômica e contra as relações de consumo, e dá outras providências..................... Referências...... 143 Índice alfabético-remissivo... 149 l34