DIREITO ADMINISTRATIVO LEI 8.666/93 Prof. Luís Gustavo Fanpage: Luís Gustavo Bezerra de Menezes Periscope: @ProfLuisGustavo
Licitações & Contratos Administrativos
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
1) Contrato Administrativo x Contrato da Administração Contrato administrativo é aquele celebrado pela Administração Pública e regido predominantemente pelo Direito Público. Já, o contrato da Administração, em que pese também ter a Administração Pública como parte, é regido pelo Direito Privado, do qual podemos citar como exemplo o contrato de locação de imóvel de propriedade particular.
2) Características dos Contratos Administrativos: Presença da Administração Pública como Poder Público Finalidade pública Obediência à forma prescrita em lei Procedimento Legal Natureza de contrato de adesão Natureza intuitu personae Presença de cláusulas exorbitantes Mutabilidade
2) Características: Os contratos administrativos também são consensuais e, em regra, formais, onerosos, comutativos e realizados intuitu personae (em regra, não admitem subcontratação). Também devem possuir partes capazes, objeto lícito e possível e a forma prevista em lei. Lei 8.666/93, art. 61 (Publicação) Parágrafo único. A publicação resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial, que é condição indispensável para sua eficácia, será providenciada pela Administração até o quinto dia útil do mês seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem ônus, ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.
3) Cláusulas Exorbitantes: Exigência de garantia Alteração unilateral dos contratos Rescisão unilateral dos contratos Manutenção do equilíbrio financeiro do contrato Fiscalização, acompanhamento e ocupação temporária Restrições ao uso da exceptio non adimpleti contractus Aplicação direta de penalidades Anulação
a) Exigência de garantia: A exigência de garantia é decisão discricionária da autoridade competente. É obrigatória a previsão no edital. É o contratado quem escolhe uma das modalidades previstas em lei. Regra geral, a garantia não pode exceder 5% do valor contratado (poderá ser de até 10% nas contratações de grande vulto, que envolvam alta complexidade técnicas e riscos financeiros consideráveis). Modalidades: caução em dinheiro, título da dívida pública, segurogarantia ou fiança bancária.
b) Alteração Unilateral dos Contratos: Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos: I - unilateralmente pela Administração: a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos; (qualitativa) b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei; (quantitativa)
c) Rescisão Unilateral dos Contratos: - o não cumprimento de cláusulas contratuais, especificações, projetos ou prazos; - o cumprimento irregular de cláusulas contratuais, especificações, projetos e prazos; - a lentidão do seu cumprimento, levando a Administração a comprovar a impossibilidade da conclusão da obra, do serviço ou do fornecimento, nos prazos estipulados; - o atraso injustificado no início da obra, serviço ou fornecimento; - a paralisação da obra, do serviço ou do fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração;
c) Rescisão Unilateral dos Contratos: - a subcontratação total ou parcial do seu objeto, a associação do contratado com outrem, a cessão ou transferência, total ou parcial, bem como a fusão, cisão ou incorporação, não admitidas no edital e no contrato; - o desatendimento das determinações regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execução, assim como as de seus superiores; - o cometimento reiterado de faltas na sua execução, anotadas na forma do 1o do art. 67 desta Lei; - a decretação de falência ou a instauração de insolvência civil; X - a dissolução da sociedade ou o falecimento do contratado; - a alteração social ou a modificação da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execução do contrato;
c) Rescisão Unilateral dos Contratos: - razões de interesse público, de alta relevância e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela máxima autoridade da esfera administrativa a que está subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; - a ocorrência de caso fortuito ou de força maior, regularmente comprovada, impeditiva da execução do contrato.
d) Manutenção do Equilíbrio Econômico-Financeiro: Segundo o professor Celso Antônio Bandeira de Mello: Equilíbrio econômico-financeiro (ou equação econômico-financeira) é a relação de igualdade formada, de um lado, pelas obrigações assumidas pelo contratante no momento do ajuste e, de outro, pela compensação econômica que lhe corresponderá. A equação econômico-financeiro é inatingível.
e) Fiscalização, Acompanhamento e Ocupação Provisória: Art. 58. O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de: V - nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo.
e) Fiscalização, Acompanhamento e Ocupação Provisória: Art. 67. A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administração especialmente designado, permitida a contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações pertinentes a essa atribuição. Art. 70. O contratado é responsável pelos danos causados diretamente à Administração ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execução do contrato, não excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalização ou o acompanhamento pelo órgão interessado.
f) Restrições ao Uso da Exceptio non Adimpleti Contractus: Art. 78, XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administração decorrentes de obras, serviços ou fornecimento, ou parcelas destes, já recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspensão do cumprimento de suas obrigações até que seja normalizada a situação;
Motivo: Princípio da continuidade do serviço público. Por conta de tal princípio, o particular não pode interromper a execução do contrato em caso de inadimplemento da Administração. Em regra, ele deverá esperar o inadimplemento da Administração por prazo superior a 90 dias para aí sim poder suspender a execução do contrato ou, se preferir, rescindi-lo judicial ou amigavelmente, mas nunca unilateralmente. É bom lembrar, que já a Administração Pública poderá suspenser a execução do contrato imediatamente, ou até rescindi-lo unilateralmente, em decorrência de inadimplemento do contratado, sem prejuízo das sanções cabíveis. Por fim, vale lembrar que a exceção do contrato não cumprido não é oponível mesmo diante de atraso no pagamento superior a 90 dias, em caso de calamidade pública, grave perturbação da ordem interna ou guerra.
g) Aplicação de Penalidades: Por atraso na execução: multa de mora (cumulativamente com as demais penalidades) Pela inexecução total ou parcial: advertência multa (cumulativamente com as demais penalidades) suspensão temporária para participar de licitação ou contratar com a Administração: aplicada a quem culposamente prejudique a execução do contrato, embora por fatos ou atos de menor gravidade (prazo máximo de 2 anos) declaração de inidoneidade para participar de licitação ou contratar com a Administração Pública (competência exclusiva do Ministro de Estado ou do Secretário Estadual ou Municipal): aplicada no caso de dolo ou falta grave
QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/TCDF/Técnico/2014) Aos contratos administrativos aplicam-se, supletivamente, as disposições de direito privado. (CESPE/STJ/Técnico Judiciário/2015) Contratos públicos são celebrados em caráter intuitu personae, sendo, em regra, vedada a subcontratação. (CESPE/TEM/Ag. Administrativo/2014) Todos os contratos para os quais a lei exige licitação são firmados intuitu personae, ou seja, em razão de condições pessoais do contratado, apuradas no procedimento da licitação. (CESPE/PF/Ag. Administrativo/2014) Como o contrato administrativo é um contrato de adesão, todo o seu conteúdo será definido unilateralmente pela própria administração.
QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/TCDF/Técnico/2014) Em decorrência do princípio do formalismo, todas as contratações celebradas pela administração pública devem ser formalizadas por meio de instrumento de contrato, não sendo possível a sua substituição por outros instrumentos, como a nota de empenho de despesa. (CESPE/ANTAQ/2014) É dispensável o termo de contrato, independentemente do valor da contratação, se se tratar de compra com entrega imediata e integral. (CESPE/CADE/2014) O contrato terá vigência dentro do exercício financeiro, embora sejam permitidos, em casos especiais, contratos com prazo de vigência indeterminado.
QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/TCDF/Técnico/2014) Em razão de falhas observadas na execução do contrato, o fiscal do referido contrato poderá aplicar diretamente à empresa a penalidade de declaração de inidoneidade para licitar com a administração pública. (CESPE/ANATEL/2014) O entendimento do Tribunal de Contas da União, a extensão dos efeitos da sanção de suspensão temporária do direito de licitar e contratar aplicada pelo órgão ou entidade à empresa contratada impede a referida empresa de licitar a contratar apenas com o órgão ou a entidade que aplicou a sanção. (CESPE/ANATEL/2014) Aplicada a sanção de declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a administração pública, os demais contratos vigentes com o sancionado estarão automaticamente rescindidos, cabendo à administração apenas a declaração formal da rescisão.
QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/ANATEL/2014) No caso de inexecução total ou parcial do contrato, a administração poderá aplicar sanção de suspensão temporária de participação do contratado em licitação, por prazo indeterminado. (CESPE/STJ/Técnico Administrativo/2015) Nos contratos administrativos, dada a prevalência do interesse público sobre o privado, a administração pública ocupa posição privilegiada em relação ao particular, gozando de algumas prerrogativas que lhe são atribuídas por lei.