DIREITO EMPRESARIAL MANUAL TEÓRICO E PRÁTICO

SUHEL SARHAN JÚNIOR DIREITO EMPRESARIAL MANUAL TEÓRICO E PRÁTICO Obra para alunos da graduação, profissionais do Direito, Exame da OAB/FGV (1 9 e 2 9 fase) e Concursos Públicos.

SUMÁRIO INTRODUÇÃO... 1-1.,\- PARTE I - TEORIA COMPLETA DO DIREITO EMPRESARIAL I ORIGEM E AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL... 5 1. EVOLUÇÃO DO DIREITO EMPRESARIAL... 5 2. AUTONOMIA DO DIREITO EMPRESARIAL... 6 II ATIVIDADE EMPRESARIAL NO NOVO CÓDIGO CIVIL... 9 1. PRINCÍPIO DA PRESERVAÇÃO DA EMPRESA... 10 1.1 Social... 10 1.2 Fiscal... 12 1.3 Importância do fomento e da proteção da atividade empresarial.... 14 1.4 Preservação da Empresa como Princípio... 17 2. CONCEITO DE EMPRESÁRIO... 19 2.1 Exceções à Teoria da Empresa... 22 2.2 Empresário Individual de Responsabilidade Limitada... 24 3. REQUISITOS PARA O EXERCÍCIO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL... 27 3.1 Capacidade... 28 3.1.1 Continuação de atividade por incapaz........ 29 3.1.2 Incapaz Sócio de Sociedade... 30 3.2 Ausência de Impedimento... 31 4. REGISTRO... 32 ix

.!..1 Órgios de Fiscalização e Registro... 33.!..]..\ros de registro... 35 5. -\mwade RURAL... 37 6. XO~1E EMPRESARIAL... 38 6.1 Princípios... 40 6.2 Proteção... 41 6.3 Alienação... 42 7. OBRIGAÇÕES DO EMPRESÁRIO... 42 7.1 Livro Obrigatório...;... 44 7.2 Outros livros... 45 7.3 Exibição dos Livros... 46 8. PREPOSTOS DO EMPRESÁRIO...... 47 8.1 Gerente... 47 8.2 Contabilista... 48 9. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL... 48 9.1 Natureza Jurídica... 50 9.2 Ponto Comercial... 51 9.2.1 Ação Renovatória... 52 9.2.2 Accessio Temporis... 54 9.2.3 Exceção de Retomada... 56 9.3 Trespasse...... 56 9.3.1 Cláusula de Não Restabelecimento... 58 10. MICRO E PEQUENA EMPRESA........... 59 10.1 MEl (Micro empreendedor Individual)... 61 10.2 Benefícios aos regidos pela Lei 123/06... 61 10.2.1 Benefício Tributário (Simples Nacional)... 61 10.2.2 Benefício Processual...... 61 111 PERSONIFICAÇÃO JURÍDICA... 63 1. NOÇÕES INTRODUTÓRIAS... 63 2. CLASSIFICAÇÃO DAS PESSOAS JURÍDICAS... 65 3. RESPONSABILIDADE CIVIL.... 65 4. TEORIA DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA........ 68 x

5. DISSOLUçAo...... 70 IV TEORIA GERALDO DIREITO SOCIETÁRIO... 71 1. CONCEITO...... 71 2. CONSTITUIÇAO DAS SOCIEDADES... 73 2.1 Natureza Jurídica do Ato Constituidor das Sociedades... 73 2.2 Sociedade entre Cônjuges... 74 3. CLASSIFICAÇAo DAS SOCIEDADES........ 75 3.1 Quanto à Responsabilização pessoal dos Sócios... 76 3.2 Quanto ao ato constituidor...... 78 3.3 Quanto à Alienabilidade da Parte Social... 78 4. DIREITOS E OBRIGAÇÕES DOS SÓCIOS... 79 5. CONTRATO SOCIAL... 80 5.1 Affectio Societatis...... 81 5.1.1 Affectio Societatis na sociedade de capital e de pessoas... 83 5.1.2 Quebra da Affectio Societatis........... 84 5.2 Cláusulas Essenciais ao Contrato Social... 85 5.3 Modelo... 89 6. SOCIEDADE NACIONAL, ESTRANGEIRA E DEPENDENTE DE AUTORIZAÇAO...... 92 V SOCIEDADES DESPERSONIFICADAS... 93 1. SOCIEDADE EM COMUM... 93 1.2 Responsabilização.dos Sócios... 93 1.3 Prova da Sociedade... 94 2. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇAO... 94 VI SOCIEDADES CONTRATUAIS MENORES... 97 1. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO... 97 2. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES... 98 VII SOCIEDADE LIMITADA....... 101 1. ORIGEM E LEGISLAçAO APLICÁ VEL..... 101 1. RESPONSABILIZAÇAo DOS SÓCIOS..... 103 xi

3. NOME EMPRESARIAL... 104 4. CAPITAL SOCIAL........ 106 4.1 Aumento e redução...... 107 5. LIMITADA DE PESSOAS OU DE CAPITAL... I09 6. COTAS SOCIAIS....................... 112 6.1 Indivisibilidade...... 115 6.2 Condomínio de Cota...... 115 6.3 Aquisição de Cotas pela Sociedade........116 6.4 Modos de Composição...:... 118 6.5 Valor das Cotas........ 120 6.5.1 Valor utilizado na prática............ 122 6.6 Cessão de Cotas... 122 6.7 Penhor de Cotas...... 124 6.8 Penhora de Cotas... 126 6.8.1 Inicio da Discussão........ 126 6.8.2 Execução e Penhorabilidade........ 129 6.8.3 Penhorabilidade das Cotas Sociais na Limitada de Capital...... 133 6.8.4 Penhorabilidade das Cotas Sociais na Limitada de Pessoas... 137 6.8.4.1 Corrente contrária à penhorabilidade........ 137 6.8.4.2 Corrente favorável à penhorabilidade... 142 6.8.4.3 Entendimento da jurisprudência, uma visão evolutiva e atual.... 150 6.8.5 Conclusões... 155 7. ADMINISTRADOR... 157 7.1 Teoria ultra vires...... 159 8. CONSELHO FISCAL... 160 9. DELIBERAÇÕES DOS SÓCIOS...... 161 9.1 Reunião........ 161 9.2 Assembleia... 161 10. DIREITO DE RETIRADA... 162 11. EXCLUSÃO DE SÓCIO......... 163 11.1 Hipóteses de Exclusão Extrajudicial... 163 11.2 Exclusão Judicial...... 163 12. APURAÇÃO DE HAVERES...... 164 xii

VIII DISSOLUÇÃO DAS SOCIEDADES CONTRATUAIS... 165 1. DISSOLUÇÃO PARCIAL... 165 2. DISSOLUÇÃO TOTAL... 165 2.1 Expiração do Prazo... 165 2.2 Consenso unânime dos sócios... 165 2.3 Deliberação dos sócios, por maioria absoluta, na sociedade por prazo indeterminado...... 166 2.4 U nipessoalidade por mais de 180 dias... 166 2.5 Extinção da autorização para funcionamento... 166 2.6 Anulada a cons9tuição... 166 2.7 Exaurido o fim social ou verificada sua inexequibilidade... 166 IX SOCIEDADE ANÔNIMA... 167 1. CARACTERÍSTICAS... 167 2. NOl\1E EMPRESARIAL... 168 3. CLASSIFICAÇÃO... 169 3.1 Bolsa de Valores e Mercado de Balcão... 170 4. COMISSÃO DE VALORES MOBILIÁRIOS... 170 5. CONSTITUIÇÃO DA SOCIEDADE ANÔNIMA... 171 5.1 Subscrição Particular (S.A Fechada)... 171 5.2 Subscrição Pública (S.A Aberta)... 172 6. CAPITAL SOCIAL... 172 7. AÇÕES...... 173 7.1 Valores... :... 174 7.2 Classes... 175 7.3 Formas... 176 8. VALORES MOBILIÁRIOS... 177 8.1 Partes beneficiárias... 178 8.2 Debêntures... 178 8.3 Bônus de Subscrição... 180 9. ACIONISTA... 180 9.1 Direitos...... 181 9.2 Deveres... 181 10. ÓRGÃOS DA SOCIEDADE ANÔNIMA... 181 xiii

10.1 Assembleia Geral...... 182 10.1.1 Espécies...:... 183 10.1.2 Convocação e Quórum de Instalação... 183 10.2 Conselho de Administração... 184 10.3 Diretoria... 185 10.4 Conselho Fiscal... 185 X OPERAÇÕES SOCIETÁRIAS..... 187 1. TRANSFORMAÇÃO (ARTIGOS 1113 A 1115,.DO CC E 220 A 222, DA LSA)... 187 2. INCORPORAÇÃO (ARTIGOS 1116 A 1118, DO CC E ARTIGO 227, DA LSA)...... 187 3. FUSÃO (ARTIGOS 1119 A 1121, DO CC E 228, DA LSA)... 188 4. CISÃO (ARTIGO 229, DA LSA).... 189 XI A EMPRESA EM CRISE... :... 191 1. NOÇÕES INTRODUTÓRIAS... '... 191 2. FALÊNCIA............ 194 2.2 Sujeito passivo da falência... 196 2.2.1 Exclusão parcial... 196 2.3 Sujeito ativo da falência......... 198 2.4 Atos sujeitos à decretação da falência... 199 2.4.1 Impontualidade......... 199 2.4.2 Execução Frustrada...... 200 2.4.3 Atos de Falência... 200 2.4.4 Depósito Elisivo... 202 2.5 Competência do Juízo Falimentar... 202 2.6 Juízo Universal... 203 2.7 Órgãos da Falência... 204 2.7.1 Administrador Judicial... 205 2.7.2 Comitê de Credores... 208 2.7.3 Assembleia de Credores... 208 2.8 Processo Falimentar...... 209 2.8.1 Pedido de Restituição......... 209 XlV

2.8.2 Termo legal... 210 2.8.3 Ação revocatória... 212 2.8.4 Classificação dos créditos... 212 2.9 Extinção da falência... 214 2.10 Extinção das Obrigações do Falido...214 3. RECUPERAÇÃO DE EMPRESAS... 215 3.1 Recuperação Judicial (artigos 47 e ss, da Lei 11.101/05)... 216 3.1.1 Quem pode requerer o plano de recuperação judicial?... 217 3.1.2 Requisitos para requerer a recuperação (artigo 48, da LRE)... 217 3.1.3 Quais medidas serão tomadas para recuperar a empresa?... 217 3.1.4 Pr~cedimento da Recuperação Judicial... 217 3.1.5 Apresentação do Plano... 219 3.2 Recuperação Extrajudicial... 219 3.2.1 Homologação do plano no Judiciário... 220 XII TÍTULOS DE CRÉDITO (feoria GERAL)... 221 1. NOÇÕES INTRODUTÓRIAS... 221 2. CONCEITO... 222 3. PRINCÍPIOS... 222 3.1 Cartularidade... 223 3.2 Literalidade... 225 3.3 Autonomia... 226 3.3.1 Abstração... 227 3.3.2 Inoponibilidade das Exceções Pessoais aos Terceiros de Boa-Fé... 228 4. LEGISLAÇÃO APLICÁVEL... 228 5. CLASSIFICAÇÃO... 228 6. ATOS CAMBIÁRIos... 230 6.1 Endosso... 230 6.1.1 Modalidades de Endosso Impróprio... 231 6.1.1.1 Endosso-mandato... 232 6.1.1.2 Endosso-caução... 232 6.2 Aval... 232 6.2.1 Aval x Fiança...... 234 6.2.2 Modalidades de Aval... 235 xv

6.3 Aceite......... 236 ' 6.4 Protesto... :... 236 XIII TÍTULOS DE CRÉDITO EM ESPÉCIE... :... 237 1. LETRA DE CÂMBIO...,;... ;...... 237 1.1 Aceite na Letrá de Câmbio (artigos 21 a 29, do Decreto 57663/66)... 238 1.2 Requisitos da Letra de Câmbio... ;... 238 1.3'Vencimento da Letra...... :... ;........ 239 1.4 Protesto... :... :... :... :;... 239 1.5 Prazo para execução da Letra.... ~... 240 2. NOTA PROMISSÓRIA................... 240 2.1 Classificação......... 241 2.2 Requisitos para emissão de Nota Promissória (artigo 75, do Decreto 57663/66)............ 241 2.3 Nota Promissória Vinculada a um Contrato...... 241 3. CHEQUE........ ;... 242 3.1 Emissão...,..... 243 3.2 Requisitos................. 243 3.3 Modalidades... 244 3.3.1 Administrativo...,...... 244 3.3.2 Visado......... 244 3.3.3 Cheque cruzado......245 3. ~.4 Cheque para ser creditado em conta... 245 3.4 Apresentação, pagamento e execução... 246 3.5 Cheque pré-datado... 246 4. DUPLICATA :MERCANTIL....... 247 4.1 Emissão e Remessa.............. 248 4.2 Duplicata de prestação de serviços......248 4.3 Boleto Bancário X Duplicata Mercantil... 248 4.4 Protesto... 250 4.5 Execução... 250 4.6 Triplicata........... 251 XIV PROPRIEDADE INDUSTRIAL...... 253 xvi

1. NOÇÕES INTRODUTÓRIAS... 253 2. PATENTES...... 254 2.1 Patente de Invenção... 255 2.2 Patente de Modelo de Utilidade... 255 2.3 Requisitos da Patenteabilidade......256 2.4 Período de Vigência... 257 2.5 Cessão e Licença da Patente... 258 2.6 Invenção ou Modelo de Utilidade Realizado por Funcionário... 260 3. MARCA...... 261 3.1 Formas de Registro da Marca... 262 3.2 Espécies de Marca...... 262 3.3 Marca de Alto Renome e Marca Notoriamente Conhecida... 263 3.4 Requisitos do Registro... 263 3.5.Vigência da Marca... 266 4. DESENHO INDUSTRIAL... 266 4.1 Requisitos de Registro... 266 4.2 Prazo de Vigência... 267 XV CONTRATOS EMPRESARIAIS... 269 1. NOÇÕES INTRODUTÓRIAS... 269 2. COMPRA E VENDA MERCANTIL.... 270 2.1 Natureza jurídica do Contrato de Compre e Venda... 271 2.2 Elementos do Contrato de Compra e Venda... 271 2.3 Responsabilidades das par.tes na compra e venda... 273 2.4 Despesas do Contrato (artigo 490, do CC)........ 273 2.5 Entrega da coisa (artigo 491, do CC)... 274 2.6 Claúsulas Essenciais à Compra e Venda... 274 2.6.1 Retrovenda (artigos 505 a 508, do CC)... 274 2.6.2 Venda a contento/sujeito à prova (artigos 509 a 512, do CC)... 275 2.6.3 Preempção ou Preferência (artigos 513 a 520, do CC)... 275 2.6.4 Venda com Reserva de Domínio (artigos 521 a 528, do CC)... 275 2.6.5 Venda sobre Documentos (ARTIGOS 529 A 532)... 276 3. CONTRATO DE FRANQUIA... 277 3.1 Classificação... 280 XVll

3.2 Julgados... «.................................. 280 4. ARREND.AMENTO MERCANTIL... 282 XVI CONTRATOS CMS... ~... ;... :... 285 1. LOCAÇÃO... :... :... -... :......... 285.1.1 ' Conceito'... 285 1.2 Classificação... :.;;... :... ~... :... :... 286 t.3 Elementos...:...:...;... ~:......:...:...:...:... 286 1.4 Obrigações do Locador e Locatário... :... 286. 1.4'.1 Locador...... :... ~... ;...... 286 1.4.2 Locatário... :... :...,... 286 1.S-Prazo da Locação... ~... :.. :... 287 2. EMPRÉSTIMO... ;... 287 2.1 Comodato... ;... 288 2.1.1 Classificação... :... ;.:............ 288 2.1.2 Obrigações do comodatário... ~...... 289 2.2 Mútuo....-... :... 289 2.2.1 Responsabilidade pela coisa... 289 2.2.2 Classificação :.:... :... :... :...... 290 2.2.3 Obrigação do Mutuário... 290 2.2.4 Prazo do Mútuo... ;;... :... 290 3. FIANÇA... :...,... 290 3.1 Classificação... ;... :... :......... 291 3.2 Partes... ;... :... 291 3.3 Responsabilidade do fiador ;...... 292 3.4 Fiança conjunta ;... 292 XVII PROVAS OAB COMENTADAS (1 a FASE)... 293 1. PROVA OABjFGV - 2010.2... 293 2. PROVA OABjFGV - 2010.3... 295 3. PROVA OABjFGV - 2011.1..-... 300 4. PROVA OABjFGV - 2011.2... 303 5. PROVA OABjFGV 2011. ~... 306 xviii

6. PROVA OAB/FGV 2012.1... 308 7. PROVA OAB/FGV 2012.2... 310 XVIII RESUMÃO DE DIREITO EMPRESARIAL... 313 PARTE 11 - PRÁTICA DE DIREITO EMPRESARIAL I DICAS DE FUNDAMENTAÇÃO DE PEÇA... 325 1. NOÇÕES GERAIS... 325 2. PARTES INTEGRANTES DA PEÇA INICIAL... 328 2.1 Endereçamento... 328 2.2 Preâmbulo... 329 2.3 Fatos... 330 2.4 Direito... 330 2.5 Pedidos... 330 2.6 Fundamentações Processuais Peças Empresarial... 331 11 PEÇAS PRÁTICAS... 333 1. MANDADO DE SEGURANÇA (LEI 12016/09)... 333 1.2 Modelo de Mandado de Segurança... 334 2. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER/NÃO FAZER 335 2.1 Modelo de Ação de Obrigação de Não Fazer... 335 3. AÇÃO RENOVATÓRI.A... 337 3.1 Modelo de Ação Renovatória... 337 4. AÇÃO DE NULIDADE DE MARCA E PATENTE... 338 4.1 Modelo de Ação de Nulidade de Marca... 339 4.2 Ação de Nulidade de Patente... 340 5. AÇÃO DE EXECUÇÃO... 341 5.1 Modelo de Ação de Execução... 342 6. AÇÃO MONITÓRIA... 343 6.1 Modelo de Ação Monitória... 343 7. SUSTAÇÃO E CANCELAMENTO DE PROTESTO... 344 7.1 Modelo de Cautelar de Sustação de Protesto... 345 xix

8. DISSOLUÇÃO DE SOCIEDADE... 346 8.1 Modelo de Ação de Dissolução... 347 9. PEDIDO DE FALÊNCIA... 348 9.1 Modelo de Ação de Pedido de Falência... 349 10. HABILITAÇÃO DE CRÉDITO... 350 10.1 Modelo de Habilitação de Crédito... 352 11. PEDIDO DE RESTITUIÇÃO... 353 11.1 Modelo de Pedido de Restituição... 353 12. AÇÃO REVOCATÓRIA E PEDIDO DE DECLARAÇÃO DE INEFICÁCIA DE ATO... 354 12.1 Modelo de Pedido de Declaração de Ineficácia... 356 12.2. Modelo de Ação Revocatória... 357 13. CONTESTAÇÃO......... 358 13.1 Modelo de Contestação... 358 14. RECURSO DE APELAÇÃO... 359 14.1 Modelo de Recurso de Apelação... 360 15. AGRAVO DE INSTRUMENTO...... 361 15.1 Modelo de Agravo de Instrumento... 362 16. PARECER... 362 16.1 Modelo de Parecer... 363 111 PEÇAS PRÁTICAS OAB... 365 IV PEÇAS ELABORADAS PELO AUTOR........ 373 V QUESTÕES DISCURSIVAS COMENTADAS... 379 BffiLIOGRAPIA..... 391 xx