LEGALE FORMAÇÃO DO ADVOGADO ATÉ 2 ANOS DE OAB

LEGALE FORMAÇÃO DO ADVOGADO ATÉ 2 ANOS DE OAB Petição Inicial de Reclamação Trabalhista Professor: Rogério Martir Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela Editora Saraiva. 1

CONCEITO PRÁTICO A Reclamação Trabalhista é a porta de entrada para a Justiça do Trabalho, a ferramenta postulatória da parte que pretende buscar o direito, sendo este empregado ou empregador. 2

FUNDAMENTOS E FORMATO DA PETIÇÃO INICIAL A petição inicial trabalhista tem como fundamento o 1º do artigo 840 da CLT, combinado com o art. 319 do CPC (aplicação subsidiária e supletiva do art. 769 da CLT e art. 15 do CPC).

(CLT) Art. 840 - A reclamação poderá ser escrita ou verbal. 1º - Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do Presidente da Junta, ou do juiz de direito a quem for dirigida, a qualificação do reclamante e do reclamado, uma breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante.

Art. 319. A petição inicial indicará: I - o juízo a que é dirigida; II - os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu;

III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV - o pedido com as suas especificações; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação.

FORMATO No tocante ao FORMATO importante saber que não existe um modelo específico para a confecção da Petição Inicial de Reclamação Trabalhista, desde que preencha os requisitos legais. É o profissional advogado que irá dar o formato à peça, no entanto, para que exista um ponto de apoio na confecção podemos dividi-la em 7 partes (mandamentos);

1 Endereçamento 2 Qualificação 3 Preliminar (questões processuais) 4 Fatos e Fundamentos Jurídicos 5 Pedido 6 Provas 7 Valor da Causa 8

1- Endereçamento: Seguir as regras de competência ao escolher a Justiça do trabalho e o local para a propositura da Reclamação (PJE). 2 Qualificação: Seguir as exigências do inciso II do art. 319 do CPC, assim como os demais dados solicitados para o preenchimento do cadastro (PJE): número do PIS, CTPS, data de nascimento, nome da mãe, entre outros...!

3 Preliminar: Questões iniciais de cunho processual. Requerer ou mesmo explicar ao Juiz os procedimentos e situações pontuais que estão sendo abordadas na petição inicial. Exemplo: Pedido de Justiça Gratuita; Composição do polo ativo ou passivo; Responsabilidade Subsidiária ou Solidária; Requisitos de admissibilidade e outros...!

4 Fatos e Fundamentos Jurídicos: Deverá expor os fatos e fundamentos jurídicos (art. 840 CLT c/c art. 319, III CPC), sintetizando os mesmos (começo, meio e fim) sempre dividindo por tópicos e títulos auto explicativos, exemplo: I) Do Vínculo Empregatício; II) Da Jornada de Trabalho; III) Do Adicional de Insalubridade;

5 Pedido: Trata-se do objeto da reclamação trabalhista, sempre com base na causa de pedir, formulando os mesmos de forma clara e separadamente, requerendo ao final a procedência da ação e a notificação da Reclamada (art. 322 à 329 do NCPC importante conhecer); Atenção: Para cada causa de pedir e seus reflexos deverá existir um pedido.

6 - Provas: Deverá protestar pelas provas que pretende produzir (art. 845 e 787 da CLT c/c 319, VI e 320 do NCPC). 7 - Valor da causa: (art. 319, V do NCPC).

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei (1)EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ª VARA DO TRABALHO DE. (deixar um espaço de 10 a 12 linhas, não transcrever na peça). (2), nacionalidade, estado civil, profissão, nascido aos, filho de, portador da CTPS nº série, RG nº, CPF nº e PIS nº, domiciliado na (endereço completo c/ CEP), na cidade de, no Estado de, por seu advogado que esta subscreve, nos termos da procuração anexa (doc. ), em nome de quem e para onde requer sejam remetidas às notificações, vem, perante Vossa Excelência, propor a presente RECLAMAÇÃO TRABALHISTA 14

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei em face de, inscrita no CNPJ nº, estabelecida na (endereço completo com CEP), na cidade de, no Estado de, com fundamento no art. 840, 1º da CLT c/c art. 319 do CPC, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas: (3) DA JUSTIÇA GRATUITA Esclarece o Reclamante que é pobre na acepção jurídica do termo, não podendo arcar com as despesas processuais sem comprometer o seu próprio sustento, fazendo jus aos benefícios da Justiça Gratuita (Lei 1.060/50) (4) DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS (DIVIDIR POR TÓPICOS/ NARRAR OS FATOS/DEMONSTRAR O DIREITO/FINALIZAR) 15

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei 1- DO CONTRATO DE TRABALHO O Reclamante foi admitido pela Reclamada em / / para exercer a função de, sendo que o contrato de trabalho perdurou até / /, ocasião em que foi dispensado sem perceber qualquer verba rescisória (...), tendo por último salário o valor de R$. 2 - DA REVERSÃO JUSTA CAUSA A justa causa não encontra qualquer fundamentação legal, ou seja, a conduta do Reclamante não se enquadra em quaisquer das alíneas do art. 482 da CLT, como a seguir será explicitado, razão pela qual, não merece prosperar. Ressalte-se que (...convença o Juiz das razões) 16

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei 3 - DAS VERBAS RESCISÓRIAS DEVIDAS E NÃO PAGAS - 4 - DA JORNADA DE TRABALHO E HORAS EXTRAS -... 5- DA EQUIPARAÇÃO SALARIAL-... 6 - DA INSALUBRIDADE -... 7 - FGTS + 40% -... 8 - SERURO DESEMPREGO -... 9 - MULTA DOS ART. 467 E 477 DA CLT -... 17

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei (5) DO PEDIDO Diante do exposto, pleiteia o Reclamante a condenação da Reclamada nos seguintes pedidos, resumidamente: a) seja descaracterizada a justa causa, fazendo o Reclamante jus a todas as verbas rescisórias; a.1) Pagamento de saldo de salário;...r$ (ou a apurar) a.2)... b) Horas Extras de todo o período e reflexos. R$ _ (ou a apurar) c) Diferenças Equiparação Salarial e reflexos R$ _(ou a apurar) d) Adicional de insalubridade e reflexos... R$ _ (ou a apurar e) Pagamento da multa do art. 477 CLT... R$ _ (ou a apurar) f) Pagamento de FGTS + 40% multa;...r$_ (ou a apurar) g) Liberação do TRCT, a fim de possibilitar o levantamento do FGTS 18

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei h) entrega das guias do seguro desemprego, sob pena de conversão em indenização - a calcular i) Requer, outrossim, o pagamento das verbas rescisórias em primeira audiência, sob pena de pagamento acrescido de multa de 50%, nos termos do art. 467 da CLT. DA PROCEDÊNCIA Requer, ainda, a notificação da Reclamada para responder aos termos da presente ação, comparecendo à audiência que for designada, apresentando a defesa que tiver, sob os efeitos da revelia e pena de confissão quanto à matéria de fato, devendo ser julgada PROCEDENTE, com a consequente condenação da Reclamada nas verbas requeridas, todas acrescidas de correção monetária, juros, custas e demais cominações legais. 19

Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei (6) PROVAS Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, sob pena de confissão nos termos da Súmula nº 74, I do TST e outras que forem necessárias, que desde já ficam requeridas. (7) VALOR DA CAUSA Dá-se à causa o valor de R$ ( ). Termos em que, pede deferimento. Local e data. Adv. - OAB/nº 20

PROVA DOCUMENTAL Toda a prova documental existente à época da distribuição da Reclamação Trabalhista deverá ser juntada com a mesma sob pena de operar-se a preclusão. Quanto muito podendo ser juntada antes da audiência e da efetiva entrega da Contestação sob o regime de aditamento à inicial. Inteligência dos arts. 787 da CLT e 320 do NCPC:

Art. 787 - A reclamação escrita deverá ser formulada em 2 (duas) vias e desde logo acompanhada dos documentos em que se fundar Art. 320. A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação.

ADITAMENTO E OU EMENDA POR DETERMINAÇÃO DO JUIZ - NCPC Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial não preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado.

ADITAMENTO E OU EMENDA POR DETERMINAÇÃO DO JUIZ Parágrafo único. Se o autor não cumprir a diligência, o juiz indeferirá a petição inicial.

ADITAMENTO E OU EMENDA EXPONTANEA PELA PARTE Art. 329. O autor poderá: I - até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de consentimento do réu;

RITO ORDINÁRIO O Rito Ordinário compreende todas as demandas acima de 40 salários mínimos, trata-se da regra geral quanto a confecção da Petição Inicial. Os valores dos pedidos não precisam ser líquidos (a apurar / à calcular) e o valor da causa é por estimativa. Não é obrigatório referenciar na peça o Rito.

RITO SUMARÍSSIMO Nos termos do art. 852-A da CLT os dissídios individuais cujo valor não exceda a quarenta vezes o salário mínimo vigente na data do ajuizamento da reclamação ficam submetidos ao procedimento sumaríssimo, estando excluídas deste procedimento as demandas em que é parte a Administração Pública direta, autárquica e fundacional.

Nas reclamações enquadradas no procedimento sumaríssimo o pedido deverá ser certo ou determinado e indicará o valor correspondente (Art. 852-B, I); O endereço informado para notificação da Reclamada deverá estar correto sob pena de arquivamento da Reclamação, uma vez que não é possível neste procedimento a notificação/citação por edital. O valor da causa deverá corresponder a somatória de todos os pedidos.

EMPREGADOR (POLO PASSIVO DA RT) Nos precisos termos do art. 2º da CLT temos que se considera empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço. 29

Temos ainda no 1º do mesmo art. que se equiparam ao empregador, para os efeitos exclusivos da relação de emprego, os profissionais liberais, as instituições de beneficência, as associações recreativas ou outras instituições sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. O mesmo raciocínio se aplica a toda e qualquer pessoa física ou jurídica que se encaixa na inteligência do art. 2.º da CLT. 30

GRUPO ECONÔMICO Nos termos do 2º do art. 2.º da CLT configura-se o mesmo grupo econômico sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econômica. 31

As empresas que compõe o mesmo grupo econômico serão, para os efeitos da relação de emprego, solidariamente responsáveis, ou seja a empresa principal e cada uma das subordinadas. O grupo econômico de direito não precisa constar na inicial, sempre será possível buscar a sua responsabilidade, já o de fato tem que constar na inicial. 32

RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA E SUBSIDIÁRIA A Responsabilidade Solidária é aquela onde uma outra pessoa física ou jurídica responde em igualdade com o empregador em face do empregado e seus créditos trabalhista e, para fins de reconhecimento do vínculo empregatício, este pode ser postulado em face de uma ou outra ou ainda em face de ambas. 33

A Responsabilidade Subsidiária é aquela onde uma vez cobrado / executado um crédito trabalhista em face do principal pagador no caso deste ser insolvente as outras pessoas ligadas a relação jurídica são obrigadas a pagar. Esta responsabilidade é subsidiária nas terceirizações licitas, já nas ilícitas a responsabilidade será sempre solidária. 34

A Súmula 331 do TST regula a prestação de serviços terceirizados e em resumo traz a seguinte regra: É lícita a terceirização de atividade MEIO (responsabilidade subsidiária) É ilícita a terceirização de atividade FIM (responsabilidade solidária) 35

Tanto a responsabilidade solidária como a subsidiária devem ser sustentadas e postuladas na petição inicial, uma vez que para uma terceira pessoa ser responsabilizada no processo deve existir o direito ao contraditório e ampla defesa, assim como ser decretada pelo Juiz do Trabalho (na qualidade de Segunda Reclamada haverá notificação para responder a reclamatória). 36

JUSTIÇA GRATUITA A Justiça Gratuita, quando cabível deverá ser postulada na Petição Inicial e dependerá de concessão por parte do Juiz. O ideal é postular a JG com base na alegação de pobreza na acepção jurídica do termo, ou seja, o Reclamante não consegue arcar com os gastos do processo sem comprometer o seu sustento e o de sua família. 37

Importante a juntada de declaração de pobreza assinada pelo Reclamante afirmando a respectiva condição, porém não é imprescindível (OJ-SDI1-331) 38

RELAÇÕES DE TRABALHO E NÃO DE EMPREGO Conforme anteriormente relatado, houve inegável ampliação da competência material da Justiça do Trabalho com o advento da Emenda Constitucional n.º 45 de 2004 e, consequentemente, a nova redação do art. 114 da Constituição Federal e seus incisos: 39

Art. 114. Compete à Justiça do Trabalho processar e julgar: I as ações oriundas da relação de trabalho, abrangidos os entes de direito público externo e da administração pública direta e indireta da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios 40