SUMÁRIO Parte 1 AUDIÊNCIA TRABALHISTA Capítulo 1 - Procedimentos (Ritos) - Ordinário, Sumaríssimo e Sumário... 2 1.1. Rito Ordinário..................................................................................... 2 1.2. Rito Sumaríssimo...... 3 1.3. Rito Sumário (ou Rito de Alçada)...... 6 Capítulo 2- Ajuizamento da Reclamação Trabalhista... 8 2.1. Interrupção da Prescrição... 9 2.1.1. Interrupção da Prescrição Bienal e Parcial... 11 2.1.2. Interrupção da Prescrição - Reclamação Ajuizada por Sindicato na Qualidade de Substituto Processual...... 13 Capítulo 3 - Jus Postulandi - Análise Crítica.................................................. 14 Capítulo 4- Mandato, Procuração e Contrato de Honorários... 16 4.1. Mandato Tácito e Procuração Apud Acta... 27 Capítulo 5 - Citação.............. 29 Capítulo 6 - Ausência das Partes à Audiência............ 33 6.1. Ausência do Reclamante à Audiência - Arquivamento da Reclamação...... 33 6.2. Perempção Trabalhista........ 33 6.3. Ausência do Reclamado à Audiência - Revelia e Confissão Ficta... 34 6.3.1. Revelia da Pessoa Jurídica de Direito Público... 38 6.4. Súmula 122 TST - Análise Crítica...... 39
XIV I MANUAL DE AUDIÊNCIA E PRÁTICA TRABA LHI STA- Gustavo Cisneiros SUMÁRIO I XV 6.5. Preposto.......... 41 6.5.1. Advogado e Preposto - Possibilidade de Cumulação das "Funções"...... 45 Capítulo 7 - Pena de Litigância de Má-Fé... 48 Capítulo 8 - Atraso do Juiz e Atraso das Partes à Audiência........ 51 Capítulo 9 - Tentativa de Conciliação... ~................................ 55 9.1. Transação e Renúncia........... 57 9.2. Termo de Conciliação Judicial...... 59 9.3. Colusão e Simulação........ 60 9.4. Discriminação da Natureza das Verbas... 62 Capítulo 1 O - Defesa......... 69 10.1. Exceção de Incompetência em Razão do Lugar... 71 10.1.1. Conflito de Competência...... 74 10.2. Contestação...... 75 10.2.1. Questões Preliminares...... 77 10.3. Reconvenção.............. 79 Capítulo 11 - Instrução......... 81 11.1. Depoimento Pessoal.......................................................................... 84 11.2. Testemunhas............ 88 11.2.1. Contradita - Testemunha Incapaz, Impedida ou Suspeita... 91 11.2.2. Súmula 357 TST - "Troca de Favores" - Análise Crítica... 94 11.2.3. Inversão das Testemunhas e Gravação dos Depoimentos... 97 11.3. Prova Documental... 99 11.4. Prova Pericial...... 105 11.5. InspeçãoJudicial... 113 Capítulo 12 - Razões Finais......... 115 Parte 2 PRÁTICA TRABALHISTA Capítulo 1 -Confecção de Peças Profissionais... 119 Capítulo 2 - Reclamação Trabalhista............ 121 2.1. Endereçamento- Designação da Autoridade Competente... 122 2.2. Qualificação das Partes.............. 123 2.2.1. Quem pode ajuizar reclamação trabalhista?...... 124 2.2.1.1. Empregador...... 124 2.2.1.2. Sindicato.................... 126 2.2.1.3. Trabalhador avulso......... 127 2.2.1.4. Pequeno Empreiteiro...... 128 2.2.1.5. Representante Comercial........ 129 2.2.1.6. Profissional Liberal......... 130 2.2.1.7. Servidor Público...... 131 2.2.2. Se a empresa falir, contra quem vou ajuizar a reclamação?... 133 2.2.3. Se o empregado falecer, quem poderá ajuizar reclamação trabalhista?........ 136 2.2.4. No caso de terceirização, contra quem vou ajuizar a reclamação?............................................................................. 141 2.2.5. No caso de sucessão trabalhista, contra quem vou ajuizar a reclamação?............... 149 2.2.6. No caso de empregado de empreiteira, contra quem vou ajuizar reclamação?... 150 2.2.7. Existindo um grupo econômico, isso afeta a reclamação?.... 152 2.3. Causa de Pedir...... 153 2.3.1. Lesão......... 155 2.3.2. Princípios do Direito do Trabalho e Causa de Pedir... 155 2.3.2.1. Análise Concreta dos Princípios do Direito do Trabalho.................................................................... 158 2.3.3. Elaboração da Causa de Pedir......... 165 2.3.3.1. Situações Recorrentes em Reclamações Trabalhistas... 169 2.3.3.2. Causa de Pedir - Últimas Considerações... 209 2.4. Do Pedido...................... 210 2.4.1. Salário-Condição......... 214 2.4.2. Verbas Rescisórias................. 218 2.5. Do Valor da Causa...... 230 2.6. Honorários Advocatícios Sucumbenciais...... 230 2.7. Reclamação Trabalhista com "Pedido de Antecipação de Tutelà'... 233
XVI I MANUAL DE AUDIÊNCIA E PRATICA TRABALHISTA- Gustavo Cisneiros SUMARIO I XVII 2.8. Modelos de Reclamação Trabalhista... 234 2.8.1. Modelo de reclamação trabalhista no 1........ 235 2.8.2. Modelo de reclamação trabalhista no 2...... 237 2.8.3. Modelo de reclamação trabalhista no 3... 241 2.8.4. Modelo de reclamação trabalhista no 4... 245 2.8.5. Modelo de reclamação trabalhista no 5...... 250 2.8.6. Modelo de reclamação trabalhista no 6... 255 Capítulo 3 - Inquérito judicial para apuração de falta grave... 262 3.1. Modelo de Inquérito Judicial... 266 Capítulo 4 - Ação de consignação em pagamento........ 269 4.1. Modelo de ação de consignação em pagamento... 271 Capítulo 5 - Contestação...... 273 5.1. Questões Preliminares...... 273 5.1.1. Inexistência ou Nulidade de Citação...... 273 5.1.2. Incompetência Absoluta... 274 5.1.3. Inépcia... 277 5.1.4. Perempção Trabalhista... 278 5.1.5. Observações importantes sobre as questões preliminares... 279 5.2. Mérito......... 281 5.2.1. Das Questões Prejudiciais de Mérito... 282 5.2.1.1. Da Negativa de Vínculo Empregatício...... 284 5.2.1.2. Prescrição...... 286 5.2.1.2.1. Prescrição parcial e prescrição bienal... 287 5.2.1.2.2. Ajuizamento de reclamação trabalhista e interrupção da prescrição........... 289 5.2.1.2.3. Benefício previdenciário e Aposentadoria por invalidez - Situação da prescrição... 290 5.2.1.2.4. Protesto Judicial... 290 5.2.1.2.5. Imprescritibilidade das ações declaratórias... 292 5.2.1.2.6. Prescrição do "ato único"...... 292 5.2.1.2. 7. Prescrição no caso de dano moral! material! estético................................... 293 5.2.1.2.8. Prescrição no caso de morte do empregado quando o sucessor é menor de 18 anos... 295 5.2.1.2.9. Comentários à OJ 401 SDI-1... 296 5.2.1.2.10. Aviso Prévio - Início da bienal prescrição 297 5.2.1.2.11. Súmulas e Orientações Jurisprudenciais sobre prescrição ainda não citadas... 298 5.2.1.3. Decadência...... 300 5.2.2. Das Demais Questões de Mérito... 302 5.2.2.1. Questões Meritórias Comuns no Processo Trabalhista... 304 5.2.3. Compensação......... 309 5.2.4. Dedução......... 309 5.2.5. Retenção...... 311 5.2.6. Modelos de Contestação...... 311 5.2.6.1. Modelo de contestação no 1... 311 5.2.6.2. Modelo de contestação no 2...... 313 5.2.6.3. Modelo de contestação no 3... 318 5.2.6.4. Modelo de contestação no 4...... 322 Capítulo 6- Exceção de incompetência em razão do lugar...... 327 6.1. Efeitos do pré-contrato na competência territorial... 329 6.2. Modelo de Exceção de Incompetência em Razão do Lugar... 330 Capítulo 7 - Exceção de suspeição e exceção de impedimento...... 331 7.1. Modelo de exceção de suspeição (aplicável à exceção de impedimento)............ 333 Capítulo 8 - Reconvenção.......... 335 8.1. Modelo de reconvenção......... 336 Capítulo 9 - Recursos.......... 337 9.1. Princípio do Efeito Devolutivo... 337 9.2. Pressupostos de Admissibilidade...... 338 9.2.1. Comentários a dois pressupostos que geram discussão quanto à classificação...... 339 9.2.2. Comentários aos pressupostos objetivos...... 340
XVIII I MAN UAL DE AUDIÊNCIA E PRÁTI CA TRABA LHI STA- Gustavo Cisneiros SUMÁRIO I XIX Capítulo 10 - Recurso Ordinário... 357 1 0.1. Modelos de recurso ordinário...... 358 1 0.1.1. Modelo de recurso ordinário no 1...... 358 10.1.2. Modelo de recurso ordinário no 2...... 363 10.1.3. Modelo de recurso ordinário no 3...... 367 Capítulo 11 - Recurso de Revista...... 375. 11.1. Modelo de recurso de revista............. 382 Capítulo 12 - Agravo de Petição...... 390 12.1. Modelo de agravo de petição... 391 Capítulo 13 - Agravo de instrumento... 394 13.1. Modelo de agravo de instrumento... 397 Capítulo 14 - Embargos de Declaração.......... 403 14.1. Modelo de embargos de declaração......... :...... 405 Capítulo 15 - Mandado de Segurança...... 408 15.1. Modelo de mandado de segurança......... 424 Capítulo 16 - Embargos à Execução...... 430 16.1. Excesso de Execução............ 432 16.2. Prescrição da Execução...... 434 16.3. Execução por carta precatória - competência........ 437 16.4. Modelo de embargos à execução...... 437 Capítulo 17 - Ação rescisória......... 439 17.1. Modelo de ação rescisória... 441 Capítulo 18 - Embargos de terceiro...... 443 18.1. Modelo de Embargos de Terceiro... 444 Capítulo 19 - Ações possessórias... 445 Parte 3 RECENTES ALTERAÇÕES LEGAIS E JURISPRUDENCIAIS 1. Estabilidade Gestante. Estabilidade no caso de morte da genitora. Licença-Maternidade...... 447 1.1. Estabilidade gestante - gravidez no curso do aviso prévio trabalhado ou indenizado................. 447 1.2. Falecimento da genitora e estabilidade...... 448 1.3. Licença-maternidade - alterações históricas... 448 2. Súmula 445 TST... 449 3. Cancelamento da Súmula 349 TST em maio de 2011... 449 4. Cancelamento da OJ 215 SDI-1 em maio de 2011... 450 5. Alteração da Súmula 85 TST, com a inclusão do "item v" - especificamente quanto ao regime de compensação intitulado "banco de horas" (impondo a sua adoção apenas se previsto em convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho)................................................................................................... 451 6. Publicação da Súmula 444 TST em setembro de 2012... 451 7. Cancelamento da OJ 156 SDI-1 e Alteração da Súmula 327 TST em maio de 2011........ 451 8. Cancelamento da OJ 273 SDI-1 em maio de 2011... 452 9. Cancelamento da OJ 301 SDI-1 em maio de 2011................ 452 1 O. Nova redação à OJ 191 SDI -1 - Destacando que o contrato de empreitada, nela tratado, é aquele da construção civil......... :... 454 11. Nova redação à OJ 7 TP em maio de 2011... 454 12. Nova redação à Súmula 74 TST, que trata da pena de confissão ficta, quanto à matéria de fato, no caso de ausência da parte à audiência de instrução...................................................................................................... 454 13. Alteração da Súmula 219 TST em maio de 2011... 455 14. Alteração da Súmula 387 TST em maio de 2011, com a inserção do item IV... 456 15. Cancelamento do item 11 da Súmula 364 TST em maio de 2011... 456 16. Alteração da Súmula 369 TST...... 456 17. Nova redação à Súmula 291 TST em maio de 2011, esclarecendo a forma de cálculo da indenização pela supressão de horas extras... 457
XX I MANUA L DE AUDI ÊNCIA E PRATI CA TRABA LHISTA- Gustavo Cisneiros SUMARIO I XXI 18. Alteração da Súmula 331 TST em maio de 2011... 457 19. Publicação da nova Súmula 426 TST em maio de 2011, esclarecendo aspectos pertinentes à guia de recolhimento do depósito recursal....... 458 20. Publicação da nova Súmula 427 TST em maio de 2011, vinculando intimações e publicações ao advogado expressamente indicado na peça.............. 458 21. Publicação da nova Súmula 429 TST em maio de 2011, consagrando, como horário de trabalho, o tempo de deslocamento entre o portão da empresa e o local efetivo de labor, se o lapso durar mais de 10 minutos por dia...... 459 22. Alteração da Súmula 221 TST em 19/04/2012........ 459 23. Alteração da OJ 257 SDI-1 em 19/04/2012... 459 24. Alteração do item li da Súmula 368 TST em 19/04/2012... 460 25. Cancelamento da Súmula 207 TST em 19/04/2012...... 460 26. Conversão da OJ 357 SDI-1 na Súmula 434 TST em fevereiro de 2012 461 27. Criação da OJ 412 SDI-1 em fevereiro de 2012 - Princípio da fungibilidade................................................................................................. 461 28. Criação da OJ 413 SDI-1 em fevereiro de 2012 - Princípio da condição mais benéfica ao obreiro........ 462 29. Criação da OJ 415 SDI-1 em fevereiro de 2012...... 463 30. Criação da OJ 418 SDI-1... 464 31. Criação da OJ 158 SDI-2 em abril de 2012... 464 32. Alteração da Súmula 431 TST em setembro de 2012... 464 33. Publicação da Súmula 441 TST em setembro de 2012......... 465 34. Publicação da Súmula 440 TST em setembro de 2012...... 465 35. Publicação da Súmula 443 TST em setembro de 2012....... 466 36. Alteração da Súmula 244 TST em setembro de 2012...... 466 37. Alteração da Súmula 378 TST em setembro de 2012... 467 38. Alteração da Súmula 277 TST em setembro de 2012... 467 39. Alteração da Súmula 428 TST em setembro de 2012...... 468 40. Publicação da Súmula 430 TST em fevereiro de 2012......... 468 41. Alteração da OJ 235 SDI-1 em abril de 2012... 469 42. Criação da Súmula 437 TST em setembro de 2012 - Fruto da conversão das OJs 307, 342, 354, 380 e 381 SDI-1.............. 469 43. Alteração da OJ 173 SDI-1 em setembro de 2012... 470 44. Suspensão da Súmula 228 TST...... 471 45. Criação da OJ 420 SDI-1 em julho de 2012... 471 46. Criação da OJ 419 SDI- 1 em julho de 2012...... 471 47. Adicional de periculosidade- A Lei 12.740/2012 alterou o art. 193 CLT e revogou a Lei 7.369/85... 471 48. A Lei 12.619/2012, conhecida como "nova lei dos motoristas", inseriu os arts. 235-A a 235-H à CLT, assim como o 5 ao art. 71, também da CLT...... 473 49. Empregado doméstico......... 473 50. Informatização do Processo Judicial...... 476 51. Conversão da OJ 372 SDI-1 na Súmula 449 TST (sem alteração do texto original)................. 477 52. Conversão da OJ 386 SDI -1 na Súmula 450 TST (sem alteração do texto original)...... 477 53. Conversão da OJ 390 SDI-1 na Súmula 451 TST (sem alteração do texto original).................. 477 54. Conversão da OJ 404 SDI-1 na Súmula 452 TST (sem alteração do texto original)................ 478 55. Conversão da OJ 406 SDI-1 na Súmula 453 TST (sem alteração do texto original)................ 478 56. Conversão da OJ 4J. 4 SDI-1, criada em fevereiro de 2012, na Súmula 454 TST (sem alteração do texto original)......... 478 57. Conversão da OJ 4 SDI-1 na Súmula 448 TST (com alteração no item li) 479 58. Conversão da OJ 353 SDI-1 na Súmula 455 TST (com nova redação). 479 59. Conversão da OJ 373 SDI-1 na Súmula 456 TST (com nova redação). 480 60. Conversão da OJ 387 SDI-1 na Súmula 457 TST (com nova redação). 480 61. Conversão da OJ 405 SDI-1 na Súmula 458 TST (com nova redação). 480