Fátima Gomes Professora da Faculdade de Direito Universidade Católica Portuguesa MANUAL DE DIREITO COMERCIAL
NOTA PRÉVIA O presente Manual foi escrito como elemento de apoio ao estudo da disciplina de Direito Comercial, integrante do plano de estudos do 1.º ciclo (Licenciatura), 7.º semestre, da Escola de Lisboa da Faculdade de Direito da Universidade Católica Portuguesa, com uma primeira versão disponibilizada aos alunos, na forma de documento electrónico, no ano lectivo 2011-2012, ano em que, pela primeira vez, fui encarregada da regência. Perspectivando-se a necessidade de aprofundar e desenvolver o trabalho iniciado, na mesma óptica e com o mesmo sentido didáctico, optou- -se por proceder à edição do texto em formato tradicional, que agora se divulga publicamente. O sentido pretendido é manifestamente o de colocar à disposição dos estudantes um texto global do programa da disciplina, com um carácter introdutório e de fácil leitura. Atendendo a esta finalidade, o texto é ilustrado com quadros, esquemas e outros instrumentos considerados úteis. Em alguns pontos do discurso, em função do interesse do destinatário, são sugeridas investigações adicionais, através de sugestões de aprofundamento temático. Pelos motivos expostos, não se encontra no texto citação ou indicação de toda a bibliografia disponível, em termos nacionais, mas apenas algumas referências tidas por mais ilustrativas, fundadas numa escolha naturalmente subjectiva da autora, da sua inteira responsabilidade,
6 MANUAL DE DIREITO COMERCIAL e que não pressupõe nenhum juízo relativamente às diversas e importantes obras doutrinais disponíveis sobre os temas versados. Todas as obras são elemento relevante de estudo e aprofundamento dos problemas jurídicos que devem ser atendidas pelos interessados, em complemento do texto que aqui se apresenta. O texto deste Manual não se encontra ainda completo, em face do programa da disciplina adoptado e disponibilizado no sítio informático da Escola, o qual contém uma parte que é apenas versada em aula prática, e sobre o qual não faremos quaisquer considerações neste texto: trata-se do relevantíssimo tema dos contratos comerciais, relativamente ao qual a bibliografia nacional existente nos parece perfeitamente adequada, pelo menos neste momento, para os fins pretendidos um primeiro contacto com o tema, sendo objecto de estudo específico em outras disciplinas oferecidas nos planos curriculares da escola, muito em especial, nos diversos programas de Mestrado, para os quais se remete. O presente Manual é tributário do estudo e ensino da matéria versada, à qual me tenho dedicado há mais de vinte anos, fundada num esquema de compreensão que muito deve aos ensinamentos do Dr. Evaristo Mendes, meu amigo e mestre, a quem devo o enorme agradecimento pelo facto de, no ano de 1990, me ter estendido a mão e aberto o caminho para o estudo mais profundo e o ensino do Direito Comercial (através de um telefonema memorável para mim em que me convidou a ser sua monitora na Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, na altura em que era responsável pela regência da disciplina). São merecedores de idênticos agradecimentos vários membros da nossa Escola, dos quais destaco apenas os que têm estado relacionados com a área do Direito Comercial: Prof. Paulo Sendin, Prof. Pessoa Jorge, Prof. Engrácia Antunes e Prof. Paulo Olavo Cunha. Lisboa, Junho de 2012
Índice Nota Prévia 5 Abreviaturas 7 parte I Questões introdutórias e transversais i Introdução ao Direito Comercial 1. Surgimento e evolução histórica 9 2. Autonomia substancial vs. autonomia formal/autonomia didáctica 17 3. O comércio em sentido económico e em sentido jurídico e o âmbito do Direito Comercial 22 4. Direito Comercial como Direito da Empresa Comercial 26 5. Posição do legislador português (visão através das posições doutrinais) 27 6. Posição adoptada neste curso 30 7. Unificação do Direito Comercial com o Direito Civil 31 II FONTES DO DIREITO COMERCIAL 8. Fontes nacionais ou internas 33 8.1. CRP 33 8.2. Infra-constitucionais 34 8.2.1. Lei 34 8.2.2. Usos e costumes 36 8.2.3. Jurisprudência 37 8.2.4. Doutrina 37 9. Fontes Internacionais 37 10. Critérios de interpretação e integração de lacunas 38 11. Aplicação das leis no tempo e no espaço 39 iii Qualificação: Actos de comércio 12. Qualificação e âmbito do Direito Comercial 41 13. Actos de comércio e Teoria dos Actos de Comércio 42 IV Qualificação: EMPRESA Comercial como realidade central do Direito Comercial 14. Conceito de Empresa 57
286 MANUAL DE DIREITO COMERCIAL 15. Importância da noção de empresa comercial 60 16. Prevalência do exercício colectivo sob a forma de sociedade comercial 61 17. Actividades económicas comerciais de carácter empresarial 63 18. Empresa como bem jurídico 67 19. Teoria Jurídica da Empresa 68 V Sujeitos do Direito comercial: comerciante e empresário mercantil 20. Pessoas ou entidades que podem ser qualificadas como tais 73 21. Requisitos para se adquirir a qualidade de comerciante 74 22. Estatuto típico do comerciante ou empresário 86 22.1. Perspectiva activa 86 22.2. Perspectiva passiva 86 22.2.1. Obrigação de adoptar firma 86 22.2.2. Obrigação de ter escrituração mercantil 94 22.2.3. Obrigação de prestar contas e dar balanço dos negócios 95 22.2.4. Obrigação de realizar registo comercial 97 22.2.5. Obrigação de apresentação à insolvência 100 22.2.6. Sujeição ao regime do art.º 15.º dívidas comerciais 108 VI Regime COMUM dos actos de comércio e das actividades comerciais 23. Forma e prova 112 23.1. Princípio do consensualismo 112 23.2. Princípio da livre admissibilidade de todos os meios probatórios 112 23.3. Regras adicionais 113 23.4. Regime do empréstimo e penhor mercantil 115 24. Conteúdo e efeitos 116 24.1. Solidariedade 116 24.2. Onerosidade 117 24.3. Regime de prescrição de obrigações comerciais 126 24.4. Jurisdição comercial 126 VII Estruturas jurídicas da empresa 25. Introdução 129 26. Empresa singular 132 27. Empresa colectiva 135
Índice 287 27.1. Sociedade comercial 135 27.2. Cooperativa 141 27.3. ACE 144 27.4. AEIE 147 27.5. Empresa pública e do sector público 148 27.6. Sociedade Anónima Europeia e Sociedade Privada Europeia 151 28. Empresa de grupo 153 VIII Cooperação empresarial 29. Cooperação entre empresas sem criação de entidade personificada 161 29.1. Consórcio 162 29.2. Associação em Participação 164 30. Cooperação entre empresas com criação de entidade personificada 171 30.1. Através da Sociedade 171 30.2. Através ACE (remissão) 172 30.3. Através AEIE (remissão) 172 IX Transmissão da empresa 31. Transmissão directa 174 31.1. Trespasse da empresa 174 31.2. Locação de empresa 176 31.3. Outras formas 177 32. Transmissão indirecta 177 32.1. Share deal 177 32.2. Reestruturação da sociedade comercial 180 33. Transmissão da empresa em processo de insolvência 181 34. O regime da transmissão 182 34.1. Trespasse 182 34.2. Locoção 184 34.3. Share deals 185 35. Objecto da entrega 185 36. Obrigações e direitos das partes 189 37. Regras especiais de outros ramos 193 37.1. Direito Fiscal 193 37.2. Direito Laboral 193 37.3. Direito Concorrencial 195
288 MANUAL DE DIREITO COMERCIAL Parte II Regimes comerciais complementares I TÍTULOS DE CRÉDITO 38. Introdução. Noção ampla e restrita de título de crédito 198 39. Noção. Características. Tipos 202 40. Ponto de ordem 209 41. Letra de Câmbio 210 41.1. Generalidades 210 41.2. Requisitos 214 41.3. Negócios Jurídicos Cambiários 218 41.3.1. Saque 218 41.3.2. Aceite 220 41.3.3. Endosso 221 41.3.4. Circulação: normal e de regresso 223 41.3.4.1. Circulação normal 223 41.3.4.2. Circulação de regresso 225 41.3.5. Traços comuns ao saque e endosso: garantias legais de resultado 230 41.4. Vicissitudes das Obrigações Cambiárias 234 41.4.1. Regime do art.º 16.º 234 41.4.2. Regime do art.º 40.º, III 238 41.4.3. Outras tutelas cambiárias 239 41.5. Prescrição 241 41.6. Aval 242 41.6.1. Como garantia voluntária 242 41.6.2. (Des)necessidade de protesto para demandar avalista do aceitante 243 41.6.3. Princípio da independência do aval 244 41.6.4. Prescrição da obrigação do avalista 244 41.6.5. Aval presumido e aval real 245 42. Livrança 247 42.1. Noção 247 42.2. Regime 247 43. O Cheque 248 43.1. Noção 248 43.2. Regime 249 44. Outros títulos de crédito. Remissão 252
Índice 289 II Valores mobiliários 45. Caracterização geral. Principais espécies. Função socioeconómica 253 46. Títulos de crédito e valores mobiliários 256 47. Regime dos valores mobiliários titulados 256 47.1. Títulos ao portador 256 47.2. Títulos nominativos 257 48. Valores mobiliários escriturais 257 49. Regime dos valores mobiliários e equiparados a escriturais 258 50. Particularidades do regime geral dos valores mobiliários 258 III Sinais Distintivos do Comércio E DIREITOS DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL RELATIVOS À EMPRESA 51. Noções introdutórias 259 51.1. Modo de operar da protecção do DPI e âmbito da protecção 261 51.2. Protecção da função identificadora/ individualizadora/publicitária 262 51.3. Protecção que visa fomentar o progresso técnico 265 51.4. Tipologia dos direitos conferidos (regra) 265 52. Concorrência desleal 266 IV DIREITO DA CONCORRÊNCIA 53. Introdução 269 54. Lei de Defesa da Concorrência (LDC) 270 54.1. Comportamentos Proibidos 271 54.1.1. Acordos, decisões e práticas concertadas restritivas da concorrência 271 54.1.2. Abusos de posição dominante 272 54.1.3. Abuso de dependência económica 273 54.2. Controlo prévio das concentrações económicas 273 54.3. Auxílios Públicos 275 55. Direito Europeu da Concorrência 275 V CONTRATOS COMERCIAIS (matéria a versar em aulas práticas) Bibliografia 279