SUMÁRIO Agradecimentos 17 Apresentação : 19 Prefácio 23 Lista de Abreviaturas 29 I ntrod ução 33 CAPÍTULO 1 Uma Mercadoria chamada Dinheiro, 43 1. Breve histórico da atividade financeira.44 1.1. O mundo financeiro 44 1.2. A remuneração do dinheiro: origem e fll1alidade.52 1.2.1. Juros: frutos civis 53 1.2.1.1. Divergências filosóficas sobre a licitude e moralrdade dos juros: sua importância no desenvolvimento da atividade.financeira 55 1.2.2. Dividendos 60 1.2.2.1. A atividade empresarial: sociedades 60 1.2.3. Juros e dividendos: difercn~:as esscnciais 63 1.2.4. Outras remuneras:ões: contratos difnenciais c atípicos 64 1.2.5. Ágios e deságios 64 1.2.6. Liquidação de ativos: ganhos de capital 65 2. A atividade floanceira, na atualidade 65 3. A tributação, pelo imposto sobre a rcnda, da riqueza gerada pela atividade financeira 67 4. Abrangência do tema tributário objeto de análise 68 4.1. Fatores relevantes na análise do tcma 69 4.2. Tributação da renda gerada pelo dinheiro x tributação do dinheiro 72 5. O estudo do "mercado flnancein/' no Brasil: breve rctrospectiva 72 6. Conclusões 74 CAPÍTULO 2 O Mercado Financeiro, 77 1. Conteúdo e abrang~ncia atual da express-j.o mercado financeiro 78 1.1. Precisões 78
1.2. A jurisprudência c a atividade financeira S4 1.3. Interessante divergência doutrinária a ser considerada: IOC ou IOF? 86 2. Mercado financeiro: rendn flxa e renda variável. 87 3. ~1ercado financeiro: contratos 88 3.1. Regulação de contratos correntes no mercado financeiro 89 3.2. Instrumentos contratuais correntes no mercado fmanceiro 90 3.2.1. Mercado de renda foca 90 3.2.1.1. Produtos lastreados em títulos de crédito 91 3.2.1.2. Produtos lastreados em depósitos de poupança 94 3.2.1.3. Produtos lastreados em operações de bolsa 94 3.2.1.4. Produtos lastreados em moeda estrangeira 94 3.2.1.5. Produtos lastreados em títulos públicos 95 3.2.1.6. Produtos lastreados em contratos de mútuo 95 3.2.1.7. Produtos lastreados em ouro, ativo fll1anceiro 96 3.2.2. Mercado de fcnda variável... 96 3.2.2.1. Produtos lastreados em ações, nos mercados à vista, a termo, a futuro e de aluguel. 99 3.2.2.2. Produtos lastreados em opções de ações, inclusive opcraçôes construídas 101 3.2.2.3. Produtos lastreados em títulos representativos de ações 102 3.2.2.4. Produtos lastreados em títulos de emissão de companhias 102 3.2.2.5. Produtos lastrcados em contratos diferenciais 102 3.2.2.6. Produtos rastreados em derivativos 103 3.2.3. Fundos de investimentos 103 3.2.3.1. Fundos regulados pela Inst. 409/04 - CVM 1q4 3.2.3.2. Fundos não regulados pela Inst. 409/04 - CVM 105 3.2.3.3. Reflexos tribut;trios dos fundos 107 3.2.4. Investimentos voltados à previdência complementar. 107 4. Mercado Financeiro: agen tes 107 4.1. Investidores 108 4.2. I nstituiçães floanceiras 1OS 4.3. Bolsas de valores e de mercadorias 109 4.4. Outras entidadcs 110 4.5. Órgãos públicos 110 5. A tributação da riqueza gerada no mercado fir)anceiro l11
6. Conclusões 1.11 CAPíTULO 3 Imposto sobre a Renda: Precisões Iniciais, 113 1. O IR c o mercado financeiro 114 2. Notas históricas acerca da introdução do IR no Brasil.. 115 3. IR: conceito de renda adotado 119 3.1. Conceito de renda: Economia e Direito 120 3.2. Conceito de disponibilidade de renda l27 3.3. A realização da renda e seu princípio 129 3.3.1. Generalidades 129 3.3.2. A realização da renda no Direito Brasileiro 131 4. A justiça fiscal através do IR. 134 4.1. Primeiras considerações 134 4.2. Conceito de justiça fiscal, consoante a doutrina 135 4.3. Princípios orientadores da justiça fiscal, em t:spécie 140 4.3.1. Segurança jurídica e pessoalidade 140 4.3.2. Capacidade contributiva 140 4.3.3. Renda global. 141 4.3.4. Mínimo existencial.. 141 4.3.5. Progressividade c proporcionalidade 142 4.3.6. Declaração de renda 144 4.3.7. Outros princípios 145 4.4. Os princípios norteadores da justiça fiscal e a chamada concorrência tributiria 146 4.5. Conclusão quanto à justiça fisca1... 147 5. Conclusões 148 CAPÍTULO 4 Imposto sobre a Renda: Modalidades e Referenciais da Incidência, 149 1. Generalidades 150 1.1. Renda glohal, acréscimo patrimonial e a trihutação dos rendimentos auferidos no mercado financeiro 150 1.2. Rendimentos auferidos no mercado financeiro e rendimt:ntos provenientes de outras origens: o que há de novo sobreesse tema... 151
2. IR e mercado financeiro: regimes de tributação 153 2.1. Tributação na fonte 154 2.1.1. Generalidades 154 2.1.2. Fumi.tmentos da incidência na fonte 155 2.1.3. A substituição tributária 156 2.1.4. Referenciais atuais do lrf 159 2.1.4.1. Tributação de não domiciliados 159 2.1.4.2. Tributação exclusiva na fonte 161 2.1.4.3. Tributação ~l título de antecipação do imposto devido na dcclaraçiio de renda 163 2.1.4.4. Trihutação na fonte como forma de fiscalização do futuro pagamento do tributo 164 2.1.4.5. Tributação na fonte como instrumento de aplicação da política flscal.. 164 2.1.4.6. Equívocos da tributação na fonte: alerta para a tributação presente e futura 165 2.1.4.7. Conclusão quanto à tributação na fonte 167 2.2. Auto-recolhimento periódico a título de antecipação 167 2.3. Conclusão quanto às antecipações: é possível conciliar antecipação de imposto e renda? 169 2.4. Regime de declaração 171 3. Conclusões 172 CAPÍTULO 5 Interpretação dos Contratos do Mercado Financeiro) 175 1. O que é interpretar? 176 1.1. lntroduçj.o: panorama d~l interpretação dos contratos no mercado floanceiro 176 1.2. A interpretação e o Direito 177 1.3. Interpretaçi'io de leis e contrat05 180 1.3.1. Tnterpretação das leis 180 1.3.2. Interpretação dos contratos 183 1.3.2.1. Liberdade de colltratar. 183 1.3.2.2. A vontade 183 1.3.2.3. Usos, costumes, boa fé e probidade 187
1.3.2.4. Função social. 187 1.3.2.5. Conclusão quanto à interpretação dos contratos 188 2. Interpretação no Direito Tributário 188 2.1. Interpretação das leis, em matéria tributária, e a doutrina.. 188 2.2. Aplicação da doutrina à prática, no BrasiL 189 2.2.1. Princípios constitucionais e princípios constitucionais tributários 190 2.2.2. A jurisprudência 193 2.3. O CTN e a interpretação 194 3. Motivação, causa c efeito dos negócios jurídicos 196 4. A Contabilidade cria obrigações tributárias? 197 5. O fato econômico e sua juridicização l9r 5.1. A convergência Direito e Economia 198 5.2. A matéria econômica legislada 199 5.3. A Escola do Direito & Economia 200 5.4. A análise econômica de Posner 201 5.5. Conclusão sobre o enfoque econômico do direito 20J 6. É possível uma interpretação econômica do Direito> 204 6.1. Generalidades 204 62. Atualidade da doutrina 205 6.3. O art. 51 da L. 7.450 205 6.4 Enfoque (análise) econômico c interpretação econômica 206 7. Interpretação do negócio jurídico financeiro: uma incursão pela interdiscipli nariedade 207 8. Conclusões 209 CAPÍTULO 6 Tributação das Aplicações de Renda Fixa, 211 1. A aplicação de renda fixa e seus reflexos legais 212 1.1. Generalidades 212 1.2. Dados históricos da tributação da renda fixa 213 1.3. Os princípios orientadores da rcnda fixa no sistema normativo brasileiro 214 2. Os produtos de renda fixa 215 2.1. Aspectos gerais 215
2.2. Causa e efeitos dos contratos de mútuo e de depósito no mercado fmanceiro 216 2.3. A descaracterização dos títulos de crédito 219 2.4. As operações estruturadas: contratos atípicos 220 2.5. A presunção de intenção c o art. 51 da L 7.450/85 220 3. Rendimentos gerados no mercado de renda ftxa: incidência do IR 221 3.1. Antecedentes 221 3.2. Incidência do IRF. 223 3.2.1. Generalidades 223 3.2.2. A antecipação do imposto devido na dec1aração 224 3.2.2.1. Operacionalização e conseqüências 224 3.2.2.2. Regime de competência e imposto na fonte 226 3.2.2.3. A compensação sujeita a condições 227 3.2.2.4. Reflexos da nã.o realização de um direlto 227 3.2.3. Exclusividade na fonte: consegüências 228 3.2.4. Fonte e renda realizada 229 3.2.5. Capital investido: premissa da obtenção de rendimento 229 3.2.6. Operações listadas: tipicidade, tipiftcação, cláusulas gerais e art. 51 230 3.2.7. Isenção, imunidade e não incidência do IR e do IRF. 231 3.2.8. Isonomia dos aplicadores: ausência?.233 3.2.9. A tributação decrescente da L. 11.033/04 233 4. Instituições fmanceiras.235 5. Conc1usões 235 CAPÍTULO 7 Tributafão das Aplicafões de Renda Variável: Afões, 237 1. A aplicação de renda variável e seus reflexos legais 238 1.1. Generalidades 238 1.2. Dados históricos da tributação da renda variável... 238 1.3. Os princípios orientadores da renda variável no sistema normativo brasileiro 240 2. Os produtos de renda variável. 241 2.1. Aspectos gerais 241 2.2. Causa e efeitos dos contratos no mercado de renda variável. 242
3. Ganhos líquidos auferidos no mercado de renda variável: incidência do IR 243 3.1. Antecedentes 243 3.2. Incidência do IR..243 3.2.1. Generalidades 243 3.2.2. O recolhimento periódico pelo beneficiário 244 3.2.2.1. Origens 244 3.2.2.2. Problemas relacionados ao recolhimento pcriódico 244 3.2.3. A incidência do IRf 245 4. Produtos com ações: sua operacionalização e conseqüências tributárias 246 4.1. Bolsa e mercados assemelhados: abrangência 246 4.2. Mercado à vista 248 4.3. Mercado a termo.248 4.4. Mercado futuro 250 4.5. Operações day trade 251 4.6. Aluguel de ações 252 5. Produtos com ouro: sua operacionalização e conseqüências tribu tárias 253 6. Isenções em operações bolsísticas 253 7. Financiamento em bolsa 254 8. Instituições financeiras.254 9. Conclusões 254 CAPÍTULO 8 Tributação do Mercado de Renda Variável: Opções, 257 1. O mercado de opções e seus reflexos legais 258 1.1. Generalidades 258 1.2. Dados históricos da tributação do mercado de op<yão 259 2. O contrato de compra c venda com opção: características e reflexos 259 2.1. Aspectos gerais 259 2.2. Causa e efeitos dos contratos de compra e venda com opção 261 2.3. Os princípios orientadores da tributação do mercado de opções 261 3. Tributação do mercado de opções 262
3.1. Tratamento dos ganhos Iíquidos 262 3.2. IRF 263 4. Conclusões 264 CAPÍTULO 9 Instrumentos Financeiros Híbridos, 265 1. CeneraIidades, conceito e aplicações 266 2. Ações resgatcí.vcis 271 2.1. Conceito e generalidades 271 2.2. Tratamento tribut,üio da remuneração de ações resgatáveis 273 3. Debêntures convcrsíveis 274 3.1. Conceito 274 3.2. Critério de tributaç'ão da remuneração 275 4. Debêntures de participação 275 4.1. Conceito 275 4.2. Natureza c divergências doutrinárias 276 4.3. Lucros ou juros? 279 4.4. Tributação do rendimento auferido por debêntures de participação 280 5. Remuneração do capita" próprio por juros calculados com base na TJLP do BNDES 281 5.1. Generalidades 28J 5.2. Natureza da rcmuneraçilo calculada sobre o capital próprio, com base na TJLP 283 6. Partes beneficiárias 287 6.1. Generalidades 287 6.2. Natureza da remuneração de partes beneficiárias e sua tributação 288 7. Operaçôes conjugadas (box de opções) e equiparadas 289 8. Açôes de fruição: instrumentos financeiros híbridos? 291 9. Instrumentos fll1anceiros híbridos: contratos atípicos 292 10. Conclusões 293 CAPÍTULO 10 Fundos de Investimentos, 295 1. Breves notas históricas 296
2. Natureza jurídica dos fundos de investimento 297 2.1. Caracteristicas 297 2.2. Causa e efeitos das aplicações em fundos de investimentos 299 3. Reflexos tributários das aplicações em fundos 299 3.1. Os princípios orientadores da tributação dos fundos de investimentos 299 3.1.1. Relações negociais contidas em um fundo e sua regulas:ão.299 3.1.2. Conseqüências práticas, indevidas, da rcf,'ulação do fundo 300 3.1.3. ClassifIcação dos fu ndos e decorrências 301 4. Tributação dos rendimentos auferidos em fundos 302 4.1. Fundos de renda fixa 302 4.1.1. A tribu tação da renda fixa e a manutenção do "come cota" 302 4.1.2. Fundos de renda fixa em bolsa 303 4.1.3. Fundos de investimentos em direítos crcditórios 304 4.2. Aplicaçôes em fundos de renda variável - ações 30S 4.2.1. Conceito 30S 4.2.2. Fundos abertos: tributação de ganhos auferidos no resgate de cotas 305 4.2.3. Fundos fechados: ganhos em geral.. 306 43. Fundos de investimento imobiliário 307 S. Conclusões 308 CAPíTULO 11 Contratos D~ferenciais no Mercado Financeiro, 309 1. Os contratos diferenciais no mercado floanceífo 310 1.1. DeflOição e natureza 31 O 1.2. Contratos diferenciais no mercado bolsístico e no mercado de balcão 314 1.3. O liso de contratos diferenciais no mercado financeiro 314 1.4. Precisões legais 315 1.4.1. Mercado a termo e contratos diferenciais 31S 1.4.2. Mercado futuro ou operações a futuro e contratos diferenciais 316 1. 4.2.1 Características 316 1.4.2.2. Regulação do mercado futuro 317 1.4.2.3. Os agentes nos contratos diferenciais a futuro 318
1.4.3. Operaçóes de 5wap 318 1.4.4. Mercados de lic]uidação futura: significado 319 2. O hedge e seus ínstrumcntos 319 2.1. Generalidades 319 2.2. As d.iversas classificações do hedge 322 3. Tributação dos contratos diferenciais 326 3.1. Generalidades 326 3.2. Causa e efeitos das aplicações em contratos difcrcnciais 326 3.3. A tributação dos ganhos Iíguidos 326 3.4. A tribu tação dos ganhos líquidos nos contratos diferenciais 327 3.5. A tributação dos ganhos em contratos de 5wap 330 3.6. A tributação dos ganhos em operações com finalidade de hedg;c 331 4. Conclusões 335 Conclusões 337 Bibliografia 340