PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO

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1 4 PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO autores Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior VALÉRIA ALPINO BIGONHA SALGADO Valdomiro José de Almeida Organizadores Ana Tereza Correia Bezerra de Castro Samuel A. Antero

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3 4 PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO autores Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior VALÉRIA ALPINO BIGONHA SALGADO Valdomiro José de Almeida Organizadores Ana Tereza Correia Bezerra de Castro Samuel A. Antero Brasília 2012

4 Governo brasileiro PRESIDENTA DA REPÚBLICA Dilma Rousseff MINISTRA DO PLANEJAMENTO, ORÇAMENTO E GESTÃO Miriam Belchior SECRETÁRIA-EXECUTIVA Eva Maria Cella Dal Chiavon SECRETÁRIA DE GESTÃO PÚBLICA Ana Lúcia Amorim de Brito DIRETORA DO DEPARTAMENTO DE INOVAÇÃO E MELHORIA DA GESTÃO Valéria Alpino Bigonha Salgado Governo Espanhol Embaixador da Espanha no Brasil Manuel de la Cámara Hermoso Coordenador-Geral da Cooperação Espanhola no Brasil Jesús Molina Vázquez Diretora de Programas da Agência Espanhola de Cooperação Internacional para o Desenvolvimento (AECID) Margarita García Hernández Diretor de Projetos da Agência Espanhola de Cooperação Internacional para o Desenvolvimento (AECID) Alejandro Muñoz Muñoz Propostas de taxonomias para órgãos e entidades da Administração Pública Federal e outros entes de cooperação e colaboração / Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior, Valéria Alpino Bigonha Salgado e Valdomiro José de Almeida (Autores), Ana Tereza Bezerra de Castro e Samuel A. Antero (Orgs.). Fundação Instituto para o Fortalecimento das Capacidades Institucionais IFCI / Agência Espanhola de Cooperação Internacional para o Desenvolvimento AECID / Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão MPOG / Editora IABS, Brasília-DF, Brasil ISBN p. 1. Propostas de taxonomia para Administração Pública Federal. 2. Sugestões de aperfeiçoamento nos modelos das organizações públicas. 3. Análise das formas de exercício das funções executivas do Estado na regulação social e na economia. I. Título. II. Fundação Instituto para o Fortalecimento das Capacidades Institucionais IFCI. III. Agência Espanhola de Cooperação Internacional para o Desenvolvimento AECID. IV. Ministério do Planejamento, Orçamento e Gestão MPOG. V. Editora IABS. CDU:

5 Sumário APRESENTAÇÃO... 7 CAPÍTULO I TAXONOMIA DOS ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E DE OUTRAS ENTIDADES E INSTRUMENTOS DE IMPLEMENTAÇÃO DE POLÍTICAS PÚBLICAS... 9 Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior 1. Modelos de organização e de instrumentos de implementação de políticas públicas e delimitação do estudo Funções Públicas (inclusive as de Estado) da União Atividades de Estado, Exclusivas do Poder Público e da União Descrição e Análise dos Modelos Selecionados Administração Direta, Autárquica e Fundacional Empresas Estatais e Assemelhadas Entidades Paraestatais Entidades de Colaboração Sociedade de Propósito Específico Quadros resumos das diferenças entre os modelos Quadros de Distribuição dos Modelos pelas Funções Públicas Contratualização de Resultados Modelos do Passado Modelos Atuais Controle e Participação Social Hipóteses de Modelos Superpostos Controles Públicos e o Impacto na Administração Pública Federal A Proposta de Nova Lei Orgânica da Administração Pública Federal Reflexões Sugestões de Aperfeiçoamento Recomendações Conclusão ANEXO Relação de Órgãos e Entidades por Modelos PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 3

6 CAPÍTULO II ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DEMOCRÁTICA GRADIENTE DAS FORMAS JURÍDICO-INSTITUCIONAIS DE ATUAÇÃO DO PODER EXECUTIVO Valéria Alpino Bigonha Salgado Valdomiro José de Almeida 1. Fundamentos da Administração Pública Brasileira Fundamentos constitucionais Orientações constitucionais de organização e o funcionamento da Administração Pública Gradiente das formas jurídico-institucionais de atuação da Administração Pública Apresentação Diferenciação entre ação direta e indireta da Administração Pública Diferenciação entre atividade privativa, não privativa e de interesse público Elementos utilizados na definição do Gradiente das formas jurídico-institucionais Uma abordagem pluralista de organização da administração pública Elementos de suporte à descentralização administrativa As formas jurídico-institucionais de atuação da Administração Pública Administração Direta Administração indireta Autarquia Fundação Pública Consórcio público Empresa estatal Vínculos paraestatais e de colaboração Ofícios públicos Corporações profissionais Serviço social autônomo Organização Social Entidade delegatária das funções de agência de água Fundação de apoio Organização da sociedade civil de interesse público Conveniada com o poder público Subvencionada pelo poder público Título de utilidade pública Título de entidade beneficente de assistência social Entidades representativas da população Fatores a serem considerados no arranjo institucional das estruturas do aparelho do estado Fatores que incidem na decisão política de descentralizar destaques Inovação na gestão pública

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9 Apresentação Samuel A. Antero* A série de publicações intitulada Inovação na Gestão Pública resulta da exitosa cooperação técnica entre a Secretaria de Gestão Pública (Segep) e a Agência Espanhola de Cooperação Internacional para o Desenvolvimento (Aecid) e nasceu da necessidade de organizar e disseminar o conhecimento sobre a temática de gestão pública produzido na secretaria. Essa cooperação tem como objetivo a identificação de novos paradigmas e soluções para a gestão pública democrática voltada para resultados e tem possibilitado ao governo brasileiro avançar nos estudos e debates sobre alternativas de organização do aparelho governamental e modelos de avaliação de desempenho e resultados. O quarto volume desta série apresenta dois estudos que analisam a taxonomia para órgãos e entidades da Administração Pública Federal e outros entes de cooperação e colaboração de perspectivas diferentes. O primeiro estudo, realizado pelo consultor Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior, analisa e faz sugestões de aperfeiçoamento nos modelos das organizações e dos instrumentos de implementação de políticas públicas, com foco no Poder Executivo. Ressalte-se, assim, que esse estudo não reflete as diretrizes ou orientações de governo. Trata-se de importante material de pesquisa que poderá, talvez, inspirar melhorias no modelo de aparelho de Estado no Brasil como resposta aos desafios de uma gestão pública democrática voltada para resultados. O segundo estudo foi realizado pela Secretaria de Gestão Pública, de autoria de Valéria Alpino Bigonha Salgado, com a colaboração de Valdomiro José de Almeida. Consiste em um modelo taxonômico de análise das formas de exercício das funções executivas do Estado na regulação social e na economia, construído a partir das disposições legais e normativas atualmente vigentes no âmbito do Poder Executivo Federal. * Diretor nacional do projeto Inovação na Gestão Pública. PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 7

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11 Capítulo I TAXONOMIA DOS ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E DE OUTRAS ENTIDADES E INSTRUMENTOS DE IMPLEMENTAÇÃO DE POLÍTICAS PÚBLICAS Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior 1 1. Modelos de organização e de instrumentos de implementação de políticas públicas e delimitação do estudo Neste estudo foram analisados os modelos das organizações e dos instrumentos de implementação de políticas públicas, com foco no Poder Executivo, estando afastadas as demais esferas de governo e os demais poderes, bem como instituições democráticas constitucionais independentes (v.g. Tribunal de Contas e Ministério Público). 2 Além desse recorte, o estudo também deveria focar em modelos do próprio aparelho do estado e nos instrumentos de implementação de políticas públicas, que se materializassem em organizações, e, portanto, foram afastados: título de utilidade pública e filantropia (comuns); convênios; contratos de repasses; imunidades e isenções tributárias; concessões; parcerias público-privadas (PPP); permissões; terceirizações; auxílios, subvenções, e outros instrumentos econômicos; cartórios, autoridades certificadoras (AC) e autoridades 1 Luiz Arnaldo Pereira da Cunha Junior é especialista em Gestão Pública e é Diretor Geral da Lyncis Consultoria Projetos e Sistemas. 2 Apesar de alguns autores classificarem o Ministério Público como órgão da Administração Direta. PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 9

12 de registro (AR) da Infraestrutura de Chaves Públicas Brasileira (ICP-Brasil), 3 além de fundos de pensão das empresas estatais. Em decorrência da delimitação este estudo, compreende: Administração Direta, Autárquica e Fundacional Administração Direta Ministério e órgão equiparado Órgão autônomo Organizações militares prestadoras de serviço da Marinha (OMPS) Autarquia Autarquia comum Agência executiva (Inmetro) Autarquia especial Agências reguladoras Agências regionais Autarquia territorial Fundação pública de direito público ( autárquica ) de direito privado ( estatal instituída por lei) Entidades de ensino superior e técnico e de pesquisa científica e tecnológica Consórcio público de direito público de direito público especial (APO) de direito privado Empresas Estatais e Assemelhadas 3 Entidades que promovem registro, mas não são obrigatoriamente de Direito Público Medida Provisória nº , de 24 de agosto de 2001, que instituiu a ICP-Brasil, transformou o Instituto Nacional de Tecnologia da Informação em autarquia e deu outras providências. 10 Inovação na gestão pública

13 Empresa pública Dependente Não dependente Correios e Infraero (Bem Público e Imunidade Tributária) Brasil Entidades binacionais Sociedade de economia mista de capital fechado de capital aberto Petróleo Brasileiro S.A. (Petrobras) e Centrais Elétricas Brasileiras S.A. (Eletrobras) sistemática de compras específica Entidades paraestatais Corporações profissionais Autarquias profissionais Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) entidade suis generis Serviços sociais autônomos Serviços sociais autônomos clássicos art. 240 da Constituição da República (CR)/1988 Sebrae, Apex, ABDI (modelos derivados com contribuição parafiscal) Rede Sarah APS (sem contribuição parafiscal) Entidades de Colaboração Fundações de apoio Organizações social (OS) 4 Empresa cuja criação havia sido autorizada pela MP nº 488, de 12 de maio de 2010, que perdeu eficácia, que dispunha de características especiais. PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 11

14 Organizações da sociedade civil de interesse público (Oscip) Organizações civil de recursos hídricos (OCRH) Outras entidades de colaboração Operador Nacional do Sistema Elétrico (ONS) Fundação CPqD (Centro de Pesquisa e Desenvolvimento de Telecomunicações) Centro de Pesquisas de Energia Elétrica (Cepel) Fundação Atech Organização Nacional de Acreditação (ONA) Associação Brasileira de Normas Técnicas (ABNT) Escritório Central de Arrecadação e Distribuição (Ecad) Associações de amigos de museus Cruz Vermelha Brasileira Entidade filantrópica de saúde (de reconhecida excelência) Sociedade de Propósito Específico Para iniciar a análise das legislações aplicáveis, pode-se citar a Lei nº , de 10 de janeiro de 2002, que instituiu o novo Código Civil Brasileiro. Em seu título II, o código trata das pessoas jurídicas, tanto públicas quanto privadas, das quais destacamos os artigos relacionados às de direito público. TÍTULO II DAS PESSOAS JURÍDICAS CAPÍTULO I DISPOSIÇÕES GERAIS Art. 40. As pessoas jurídicas são de direito público, interno ou externo, e de direito privado. Art. 41. São pessoas jurídicas de direito público interno: I - a União; II - os Estados, o Distrito Federal e os Territórios; III - os Municípios; 12 Inovação na gestão pública

15 IV - as autarquias, inclusive as associações públicas; 5 V - as demais entidades de caráter público criadas por lei. Parágrafo único. Salvo disposição em contrário, as pessoas jurídicas de direito público, a que se tenha dado estrutura de direito privado, regem-se, no que couber, quanto ao seu funcionamento, pelas normas deste Código. Art. 42. São pessoas jurídicas de direito público externo os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional público. Art. 43. As pessoas jurídicas de direito público interno são civilmente responsáveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo. Note-se a citação de uma reduzida gama de instituições em espécie. Muitas tipologias foram previstas na própria CR/1988 e outras foram criadas por leis específicas como, por exemplo, as OMPS; as agências executivas, das quais temos o Inmetro como único exemplo; as agências reguladoras; a Petrobras e a Eletrobras, com seus respectivos sistemas de licitação e contrato diferenciados (considerado uma antecipação da regulamentação do 1º do art. 173 da CR/1988); Sebrae, Apex, ABDI e Sarah; além de algumas entidades de colaboração. Há, ainda, outras criadas em decorrência de decisões do Supremo Tribunal Federal (STF), como, por exemplo, as empresas públicas independentes com bens considerados públicos e gozam de imunidade tributária (Correios e Infraero), assim como a OAB, que foi considerada entidade suis generis. Dentre as entidades de colaboração, grupo mais detalhado, temos entidades que foram criadas ou autorizadas a serem criadas por lei (ex.: ONS, Fundação CPqD e Cruz Vermelha Brasileira); entidades incubadas pelo Estado (ex.: Fundação Atech e ONA); e outras constituídas de variadas formas, mas que de fato exercem poder de polícia (ex.: ABNT e Ecad). Outro caso específico foi o das Entidades filantrópicas de saúde (de reconhecida excelência), como, por exemplo, hospitais Albert Einstein e Sírio-Libanês, que, em vez de prestarem assistência ao SUS, prestam consultorias ou serviços ao Ministério da Saúde, por meio de pactuação anual específica, em valor equivalente à isenção tributária percebida. Ainda dentro das entidades 5 Redação dada pela Lei nº , de 6 de abril de PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 13

16 de colaboração, encontramos as associações de amigos de museus, que aparentemente atuam como fundações de apoio dos museus federais, porém, sem nenhum marco regulatório. Para muitos dos modelos, atualmente, no âmbito federal, somente há previsão legal, não existindo nenhuma entidade concreta, como, por exemplo, consórcio público, de direito privado; fundação pública de direito privado; e sociedade de economia mista de capital fechado. 6 Ressalte-se, no entanto, que, no nível estadual, encontramos consórcios públicos e fundações públicas de direito privado. Outra modalidade que não encontramos exemplares é a da autarquia territorial, em face da transformação dos últimos territórios em estados pela Constituição da República de As alterações trazidas pela Constituição de 1998 promoveram uma revolução na Administração Pública (não necessariamente uma Evolução, mas em alguns casos uma involução, destacando-se em relação à capacidade dos órgãos e entidades de executarem políticas públicas). Aparentemente os Constituintes se concentraram em dois polos: 1º) funcionamento do aparato do Estado: órgãos e entidades que atuam com o poder de polícia e de exploração da atividade econômica; e 2º) nas políticas públicas, em especial as sociais. Como resultante temos maior transparência e controle dos órgãos e entidades, entretanto, houve engessamento operacional nas atividades e organizações que precisam de maior agilidade e flexibilidade e que não atuam com Poder de Polícia, dada as características de atuação, como, por exemplo, ensino, pesquisa, assistência médica-ambulatorial-hospitalar e cultura. Nesse contexto, a modelagem resultante para a implementação de políticas públicas padrão, que não importam no exercício do poder de polícia, foi a fundacional, que se optou equiparar ao regime autárquico e, por conseguinte, ao regime da Administração Direta. A primeira grande atualização da CR/88 foi promovida pela Emenda Constitucional (EC) nº 19, de 4 de junho de 1998, que ajustou os modelos, reintroduziu o modelo de fundação pública de direito privado e fez previsão do Estatuto das Empresas Estatais, inclusive com regime diferenciado de licitação e contratos, dentre outros ajustes. 6 Há informações contraditórias em relação à existência de sociedade de economia de capital fechado no âmbito da União, entretanto, não conseguimos obter ou encontrar nenhum exemplo. 14 Inovação na gestão pública

17 Dentre as alterações promovidas pela EC nº 19/1998, está a alteração do caput do art. 39 da Constituição, que previa a flexibilização do regime de contratação de pessoal, com o fim do Regime Jurídico Único (RJU). Esse dispositivo foi objeto de ação direta de inconstitucionalidade, 7 não quanto ao mérito e sim quanto ao processo de aprovação, cuja decisão do STF foi o restabelecimento do texto original do caput e, consequentemente, do RJU. Diante deste quadro restritivo, os órgãos e entidades buscaram alternativas para ampliar a sua capacidade de performance, que estava vinculada a uma maior autonomia na gestão de meios, como, por exemplo, gestão de pessoas, orçamentária e financeira e de aquisições e contratações. Nesse movimento, nasceram : a. na administração direta, autárquica e fundacional: OMPS, agência executiva; agências reguladoras, fundação pública de direito privado, consórcios públicos de direito público ou privado; b. nas empresas estatais: as decisões do STF sobre bem público e imunidade tributária (ex.: Correios e Infraero) e as regras especiais para licitações e contratos nas sociedades anônimas (ex.: Petrobras e Eletrobras); c. nas entidades paraestatais: o Sebrae, a APS (Rede Sarah), a Apex, a ABDI; e a OAB, esta última por decisão do STF; d. nas entidades de colaboração: a expansão ou o surgimento de novos modelos elencados neste estudo; 8 e e. as sociedades de propósito específico. Cabe frisar que não foi uma mera fuga dos órgãos e instrumentos de controle e sim uma legítima busca por flexibilidade e autonomia para se 7 Cautelar deferida, na ADI nº DF, em , Pleno do STF. Decisão: O Tribunal, por maioria, vencidos os Senhores Ministros Nelson Jobim, Ricardo Lewandowski e Joaquim Barbosa, deferiu parcialmente a medida cautelar para suspender a eficácia do artigo 39, caput, da Constituição da República, com a redação da Emenda Constitucional nº 19, de 04 de junho de 1998, tudo nos termos do voto do relator originário, Ministro Néri da Silveira, esclarecido, nesta assentada, que a decisão como é próprio das medidas cautelares terá efeitos ex nunc, subsistindo a legislação editada nos termos da emenda declarada suspensa. Votou a Presidente, Ministra Ellen Gracie, que lavrará o acórdão. Não participaram da votação a Senhora Ministra Cármen Lúcia e o Senhor Ministro Gilmar Mendes por sucederem, respectivamente, aos Senhores Ministros Nelson Jobim e Néri da Silveira. Plenário, Alguns já existam antes da promulgação da CR/1988, entretanto foram fortalecidos neste processo. PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 15

18 produzir mais e melhor com o mesmo, ou menor, volume de recursos, ou seja, qualidade e otimização dos recursos públicos. Há casos, como o das fundações de apoio, que foram criadas antes da CR/1988, mas tiveram sua atuação ampliada e potencializada, assim como, ocorreu sua proliferação. 2. Funções Públicas (inclusive as de Estado) da União Para este estudo tentamos promover uma classificação de todas as atividades realizadas pela União Poder Executivo no que denominamos funções públicas. Propusemos a seguinte classificação das funções públicas: Atividades Exclusivas de Estado e da União: relações exteriores; defesa e segurança nacional; inteligência. Atividades Exclusivas de Estado Administração Direta: Formulação de políticas públicas; Supervisão de políticas públicas. Atividades Exclusivas de Estado poder de polícia administrativo e judiciário Poder de Estado : registro; normatização (regulamentação administrativa); arrecadação; licenciamento, autorização, concessão e permissão; fiscalização; regulação; polícia. Outras Atividades Estatais: fomento; execução (inclusive prestação de serviço público): 16 Inovação na gestão pública

19 exclusiva do estado (ex.: previdência social); não exclusivas do estado (ex.: ensino superior, assistência médica hospitalar etc.); exploração direta de atividade econômica (nos casos previstos na CR/88, imperativos da segurança nacional ou relevante interesse coletivo); empresas que não exploram atividade econômica. Atividades-Meio do Estado: atividades sistêmicas de planejamento, gestão, finanças, controle e jurídicas. Muitas outras classificações poderiam ter sido adotadas, mas entendemos esta como a mais adequada para este estudo. Essa proposta de interpretação das funções públicas decorre, principalmente, dos artigos 20 a 24 da Constituição, os quais definem o papel da União na Federação brasileira, embora os dispositivos programáticos e/ou temáticos da Constituição detalhem esses dispositivos para cada uma das matérias. Quando da tentativa de sistematização das funções para este estudo, deparamo-nos com dois conceitos que há algum tempo estão esquecidos: a diferença entre Governo e Estado. Optamos, neste estudo, por adotar uma derivação das abordagens apresentadas por MEIRELLES (2010) 9,; e por SILVA (2000) 10. Assim, para este trabalho, Estado seria as atividades inerentes ao poder público e que visam à segurança nacional ou ao bem coletivo, e Governo as atividades onde a necessidade, conveniência ou oportunidade recomendem ou requeiram a atuação do Estado em atividades que são livres à sociedade ou à iniciativa privada. Assim, como Estado, temos: relações exteriores; defesa e segurança nacional; inteligência; formulação e supervisão de políticas públicas; 9 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro, 36. ed. Atual. São Paulo: Malheiros, SILVA, De Plácido e, Vocabulário Jurídico, Rio de Janeiro: Forense, PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 17

20 exercício do poder de polícia administrativo e judiciário: registro; normatização (regulamentação administrativa.); arrecadação; licenciamento, autorização, concessão e permissão; fiscalização; regulação; polícia. Com destaque de que as três primeiras são exclusivas da União. 11 E, como Governo, dispomos da execução de políticas: sociais (educação; saúde; cultura; ciência; tecnologia e inovação; meio ambiente etc.); de infraestrutura (energia, comunicação, transportes etc); econômicas (agropecuária, indústria, comércio, serviços, turismo etc.). No conceito Governo, podemos incluir as atividades que busquem o desenvolvimento e o equilíbrio socioeconômico brasileiro, excluído o poder de polícia. Abordamos essa temática, pois talvez seja necessário aprofundar essa discussão Estado versus Governo, tendo em vista que os modelos organizacionais e os regimes orçamentário, de pessoal, de licitação e contratos que cada grupo requer são distintos. Muitos autores, inclusive Max Weber (2004), ao observar o poder de polícia por essa abordagem mencionam que: há [...] monopólio do uso da violência pelo Estado [...]. Sendo assim, as políticas relativas a essas áreas deveriam ser mais perenes, bem como seus agentes, ou seja, não deveriam variar, significativamente, de uma administração para outra, bem como não deveriam ser utilizadas no embate político. Nessa dimensão, cabe fazer uma breve recordação do que é poder de polícia. O conceito de poder de polícia não é algo recente em nosso ordenamento jurídico ou em ordenamentos jurídicos estrangeiros e, no Direito Brasileiro, encontra-se conceituado pelo Código Tributário Nacional, em seu artigo 78. Vejamos: 11 Essa atribuição exclusiva da União é adotada na maioria dos países. 18 Inovação na gestão pública

21 Art. 78. Considera-se poder de polícia atividade da administração pública que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prática de ato ou abstenção de fato, em razão de interesse público concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina da produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes de concessão ou autorização do poder público, à tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Talvez se constitua a manifestação do Estado de maior intervenção na vida dos cidadãos, uma vez que disciplina as condutas que podem ou não ser realizadas, usando dos meios necessários à garantia de seu cumprimento. Distingue a doutrina majoritária os conceitos de polícia administrativa e polícia judiciária. Seria, então, a polícia administrativa, aquela responsável pela prevenção e regulamentação dos atos, enquanto à polícia judiciária caberiam as atribuições repressivas, inerentes mais apropriadamente à segurança. Celso Antônio Bandeira de Mello nos ensina: 12 [...] pode-se definir a polícia administrativa como a atividade da Administração Pública, expressa em atos normativos ou concretos, de condicionar, com fundamento em sua supremacia geral e na forma da lei, a liberdade e a propriedade dos indivíduos, mediante ação ora fiscalizadora, ora preventiva, ora repressiva, impondo coercitivamente aos particulares o dever de abstenção (non facere) a fim de conformar- -lhes os comportamentos aos interesses sociais consagrados no sistema normativo. Outra possibilidade de classificação das organizações poderia ser a do regime jurídico das relações de trabalho. Por essa classificação, obteríamos: militar; civil estatutário; civil Consolidação das Leis do Trabalho (CLT); 12 BANDEIRA DE MELLO, Celso Antônio. Curso de Direito Administrativo. 25. ed. ver. e atual. São Paulo: Malheiros, 2008, p PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 19

22 Com essa classificação, teríamos uma correlação acentuada com o modelo de Estado Direito Público no qual o poder de polícia administrativo e judiciário se aplicaria aos regimes militar e civil estatutário. Por outro lado, o regime da CLT se aplicaria a empresas estatais, entidades paraestatais e de colaboração, bem como, fundação instituída por lei de direito privado e consórcio público de direito privado. Mais uma vez obteríamos uma zona cinzenta para as atividades em que o estado atua e não se enquadram como poder de polícia administrativo e judiciário ou de exploração de atividade econômica. 2.1 Atividades de Estado, Exclusivas do Poder Público e da União Outro tema que merece destaque é o das organizações que atuam nas atividades de Estado, sobretudo as atividades exclusivas da União, como, por exemplo, ministérios da Defesa e das Relações Exteriores, comandos militares (Marinha, Exército e Aeronáutica), Gabinete de Segurança Institucional (GSI) e Agência Brasileira de Inteligência (Abin). Aparentemente, esse conhecimento foi perdido ou esquecido, em um processo de negação, reação ao regime de exceção ditadura, governos militares, que já acabou há mais de 25 anos, em especial nas áreas de Defesa, Segurança Nacional e Inteligência. Além dessas, há duas organizações que também merecem destaque: a Receita Federal e a Polícia Federal. Apesar de haver organizações assemelhadas nos estados, essas diferem daquelas nos objetos, respectivamente, tributos e contribuições federais e aduana, crimes internacionais e polícia judiciária da União. Ressalte-se que, sem todas as organizações acima citadas, não há Estado, não há Federação. Aparentemente, as áreas de Estado que atuam no cotidiano acabaram tendo o conhecimento mais preservado, tais como Polícia Federal, Receita Federal e Relações Exteriores. O modelo adotado idêntico entre atividades civis e militares e entre atividades de Estado e Governo não parece adequado. Relembra mais uma simplificação extrema da realidade. O conhecimento da organização e funcionamento dessas áreas merecem ser aprofundados e, possivelmente, requerem novo ordenamento posterior. 20 Inovação na gestão pública

23 A título de exemplo do que queremos expressar, vamos ao extremo, a Abin, cuja missão principal é coletar informações ou conhecimento externo e proteger ou negar o acesso externo às informações ou conhecimentos internos, dentre outros. A informação, nessa seara, é um bem fundamental, é negar acesso à alma do negócio. Pois bem, até algum tempo atrás se publicava a lista nominal dos aprovados em concursos público para a Abin. Atualmente, publica-se apenas um código, mesmo assim, é uma informação do quantitativo. Outros exemplos são listados a seguir. Na licitação para aquisições de refeições ou terceirização do refeitório, não deveria se publicar a estimativa de refeições, para não gerar a informação do número de pessoas em determinada instalação. Não tem como se aplicar à área de Inteligência: publicação do orçamento do órgão, publicação do plano de cargos, carreira e salários, lei remuneratória, direito à greve, concurso público, estabilidade, RJU ou CLT, Lei Geral de Licitações e Contratos. Devemos ser o único país do mundo a impor essas regras sobre nossa área de Inteligência de Estado. Nesse caso, assim como na área de Defesa e Segurança Nacional e de Relações Exteriores, devemos observar os procedimentos e regras adotados por outras nações. Talvez hoje estas entidades já iniciassem a busca de novos caminhos, como neo-órgãos autônomos, com autonomia técnica, orçamentária e financeira similares aos das autarquias, mas integrando o próprio Estado, e sem a personalidade jurídica própria e sem a representatividade e independência política. 3. Descrição e Análise dos Modelos Selecionados O presente estudo limitou o universo das possibilidades no campo jurídico-administrativo, alcançando abrangência significativa, porém, sem a pretensão de exaurir o tema, conquanto a impossibilidade de tal tarefa, haja vista inúmeras variações existentes no Direito Comparado e, de igual forma, no próprio ordenamento pátrio. Saliente-se que a falta de força cogente a um normativo geral de organização pública incitou ao largo dos anos a criação, pelos distintos entes federativos, União, estados e municípios, de pessoas públicas e privadas em colaboração ao Estado com características próprias, algumas bastante questionáveis. PROPOSTAS DE TAXONOMIAS PARA ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA FEDERAL E OUTROS ENTES DE COOPERAÇÃO E COLABORAÇÃO 21