COMUNICADO Nº 03/2016

Transcrição

1 COMUNICADO Nº 03/2016 Aos: Executivos de Associações de Municípios. Referente: Lei nº , de 31 de julho de 2014, que Estabelece o regime jurídico das parcerias entre a administração pública e as organizações da sociedade civil.... A : Considerando as alterações da Lei nº /2014, promovidas pela recente edição da Lei , de 14 de dezembro de 2015; Considerando as frequentes dúvidas que chegam a esta Federação acerca de situações específicas que a priori a lei abrange; E, considerando o dever de atuação em defesa dos interesses dos Municípios; Orienta sobre o tema ante a proximidade do início de vigência da norma em referência, obviamente, sem o propósito de exaurir a cognição plena sobre a matéria, disponibilizando desde logo seu corpo técnico para atender às dúvidas que por ventura subsistam sobre os aspectos da lei aqui abordados, bem como os demais que por ora não o foram. 1. RESTRIÇÃO À CELEBRAÇÃO DE TERMOS DE CONVÊNIOS A Lei n /2014 estabelece: (...) o regime jurídico das parcerias entre a administração pública e as organizações da sociedade civil, em regime de mútua cooperação, para a consecução de finalidades de interesse público e recíproco, mediante a execução de atividades ou de projetos previamente estabelecidos em planos de trabalho inseridos em termos de colaboração, em termos de fomento ou em acordos de cooperação; define diretrizes para a política de fomento, de colaboração e de cooperação com organizações da sociedade civil;

2 O excerto do preâmbulo esclarece que as relações jurídicas nela tratadas dizem respeito à celebração de termos de colaboração e de fomento e acordos de cooperação, necessariamente, firmados entre a administração pública e organizações da sociedade civil. O art. 84-A proclama que: A partir da vigência desta Lei, somente serão celebrados convênios nas hipóteses do parágrafo único do art Por seu turno, o parágrafo único do art. 84 prevê que somente em duas hipóteses a administração pública poderá firmar convênio, ainda assim, devendo pautar-se nas regras da Lei nº 8.666/1993, e não do diploma legal ora em comento. Confira-se: Parágrafo único. São regidos pelo art. 116 da Lei n o 8.666, de 21 de junho de 1993, convênios: I - entre entes federados ou pessoas jurídicas a eles vinculadas; II - decorrentes da aplicação do disposto no inciso IV do art. 3 o. Infere-se que, a partir da vigência da Lei, a utilização do termo convênio fica restrita às relações a serem firmadas entre entes federados ou pessoas jurídicas a eles vinculadas, bem como às situações envolvendo a administração pública e entidades filantrópicas e de interesse público que possam participar de forma complementar do Sistema Único de Saúde - SUS. Destarte, não devem mais ser nominados de convênios os instrumentos jurídicos de parecerias entre o Poder Público e entidades privadas, salvo as exceções mencionadas. 2. INAPLICABILIDADE DA LEI ÀS TRANSFERÊNCIAS DE RECURSOS A TÍTULO DE CONTRIBUIÇÃO ASSOSSIATIVA DAS ENTIDADES MUNICIPALISTAS A relação jurídica existente entre os municípios, pessoas jurídicas de direito público interno (art. 41, III, Código Civil), e as associação de municípios, pessoas jurídicas de direito privado, sem fins lucrativos (art. 44, I, Código Civil), é peculiar, sui generis, porque os

3 próprios municípios são os associados, ou seja, fazem parte do quadro associativo dessas entidades, são partícipes, controladores e mantenedores dessas. Destarte, essa relação entre municípios e associação ou FECAM não se confunde com as frequentes parcerias entre Administração Pública e entidades privadas, estas sim, impactadas com o estabelecimento de regime jurídico específico para as parcerias voluntárias, nos termos da Lei nº /14, a vigorar. Diferentemente dos repasses financeiros que a lei em análise trata, cujo instrumento jurídico deverá se efetivar sob a forma de termo de colaboração, de fomento, ou, ainda, acordo de cooperação, a transferência de recursos dos municípios às entidades municipalistas dos quais sejam associados importa em contribuição associativa, (Rubrica da Despesa: contribuições) nos termos dos estatutos destas, sendo certo que as filiações dos municípios dependem de leis específicas, bem como as despesas a título de contribuição devem estar previstas nas respectivas leis orçamentárias de cada município. Nesse sentido é a posição do Tribunal de Contas do Estado de Santa Catarina: Prejulgado 0955 São legítimas as contribuições mensais dos Municípios para manutenção de associações de municípios, desde que tais despesas sejam instituídas por lei e estejam previstas pela Lei de Diretrizes Orçamentárias e pela respectiva Lei do Orçamento, conforme as normas previstas pela Lei Federal nº 4.320/64 e na Lei Complementar nº 101/00. Conforme decisão do TCE/SC, sequer há necessidade de celebração de instrumento específico para o repasse da contribuição de filiação, restando implícito decorrer de relação estável e contínua, amparada na legislação municipal que autoriza a filiação. Distintamente, nas transferências de recursos públicos que a Lei nº /2014 se refere, presente se encontra a exigência de formalização mediante instrumento que regulamentará a execução de uma atividade ou de projeto previamente estabelecidos em planos de trabalho, o que não se pode conceber quando da análise do propósito existencial das associações e da FECAM.

4 Conclui-se, portanto, que a contribuição associativa devida pelos municípios às suas respectivas entidades de representação municipalista difere daquela referente à transferência de recursos públicos transferidos às entidades privadas que a lei em apreço se refere, de tal sorte que as relações entre municípios e entidades municipalistas não estão alcançadas pela novel legislação. 3. LIMITAÇÕES À CELEBRAÇÃO DE PARCERIAS DO PODER PÚBLICO COM ENTIDADES MUNICIPALISTAS No tópico anterior demonstrou-se inexistir alcance da legislação federal sobre as relações entre associação e associados, ou seja, entre os municípios e suas entidades municipalistas. Entretanto, não raras vezes as entidades municipalistas celebram instrumentos jurídicos de parceria com órgãos públicos diversos daqueles que constituem seu rol de filiados, a exemplo das parcerias das associações de municípios com o Estado de Santa Catarina ou com a União. Nesses casos, a relação jurídica deve ser estabelecida segundo disciplinado na Lei nº /2014, ganhando relevância o suposto impedimento legal para o ajuste, dado o comando expresso no artigo 39, III, da mesma lei, assim redigido: Art. 39. Ficará impedida de celebrar qualquer modalidade de parceria prevista nesta Lei a organização da sociedade civil que: (...) III - tenha como dirigente membro de Poder ou do Ministério Público, ou dirigente de órgão ou entidade da administração pública da mesma esfera governamental na qual será celebrado o termo de colaboração ou de fomento, estendendo-se a vedação aos respectivos cônjuges ou companheiros, bem como parentes em linha reta, colateral ou por afinidade, até o segundo grau; O dispositivo acima, alterado pela Lei n /2015, reduziu os casos de impedimento àquelas situações em que a entidade privada seja dirigida por agente público da mesma esfera de governo do órgão público parceiro.

5 Tal vedação já não alcança mais a celebração de parcerias entre a União e entidades municipalistas, tampouco entre o Estado e aquelas, pois os dirigentes dessas entidades associativas, conquanto prefeitos, são agentes públicos de esferas de governo distintas daquelas dos parceiros, inexistindo óbice legal para sua formalização. 4. VIGÊNCIA DA LEI Nº /2014 Uma das alterações mais salientes da Lei nº /2014, conferida pelo advento da Lei nº /2015, se refere à prorrogação do início da sua vigência para os municípios. O caput do art. 88 prevê o início de vigência 540 dias após sua publicação, ou seja, 23 de janeiro de No entanto, a Lei nº /2015 acrescentou dois parágrafos a este artigo, de modo que, para os municípios, o início da vigência passou a ser 1º de janeiro de 2017, permitida a antecipação da vigência, mediante decreto municipal, para a data prevista no caput, ou seja, 23 de janeiro de Confira-se: Art. 88. Esta Lei entra em vigor após decorridos quinhentos e quarenta dias de sua publicação oficial, observado o disposto nos 1 o e 2 o deste artigo. 1 o Para os Municípios, esta Lei entra em vigor a partir de 1 o de janeiro de o Por ato administrativo local, o disposto nesta Lei poderá ser implantado nos Municípios a partir da data decorrente do disposto no caput. Portanto, como regra, as parcerias celebradas pelos municípios com as organizações da sociedade civil somente deverá observar as regras da Lei nº /2014 a partir de janeiro de Florianópolis/SC, 19 de janeiro de CELSO VEDANA Diretor de Articulação Institucional RODRIGO GIÁCOMO GUESSER Diretor Executivo ALEXANDRE ALVES Consultor (EGEM) EDINANDO LUIZ BRUSTOLIN Consultor Jurídico OAB/SC