A TRANSFORMAÇÃO DE SOCIEDADES

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1 A TRANSFORMAÇÃO DE SOCIEDADES Joaquim Fernando da Cunha Guimarães Novembro de 2007 Revista Electrónica INFOCONTAB n.º 25, de Novembro de 2007 INTRODUÇÃO A transformação de sociedades está prevista no Capítulo XI (art. os 130.º a 140.º-A) do Código das Sociedades Comerciais (CSC). Neste artigo, além das principais referências a esses normativos, descrevemos os principais passos a encetar num processo de transformação de sociedades, independentemente da sua natureza. O caso mais vulgar de transformações é o da sociedade por quotas (SQ) em sociedade anónima (SA), tendo, não raras vezes, como principal finalidade o benefício fiscal inerente à isenção das mais-valias resultantes da transmissão das acções, sem prejuízo, obviamente, de outras vantagens que de seguida descrevemos. Neste trabalho apresentamos também os principais aspectos inerentes à intervenção do ROC, quer no decurso da transformação, quer após a sua concretização. 1. TIPOS DE TRANSFORMAÇÃO O Código das Sociedades Comerciais contempla os seguintes tipos de sociedades: sociedades por quotas (incluindo as sociedades unipessoais por quotas), sociedades anónimas, sociedades em nome colectivo e sociedades em comandita (simples e por acções). A transformação de sociedades é um processo jurídico-societário cada vez mais vulgar na actividade empresarial, abrangendo qualquer natureza, sendo o caso mais comum, como já referimos, o da transformação de SQ em SA, daí o destaque neste artigo. No entanto, note-se que a maior parte dos aspectos aflorados neste artigo é aplicável também aos restantes tipos de transformações. 2. REQUISITOS/DOCUMENTOS Para a transformação ser possível é necessário verifica-se a inexistência de impedimentos, previstos no art.º 131.º do CSC, que se transcreve: 1. Uma sociedade não pode transformar-se: a) Se o capital não estiver integralmente liberado ou se não estiverem totalmente realizadas as entradas convencionadas no contrato; b) Se o balanço da sociedade a transformar mostrar que o valor do seu património é inferior à soma do capital e reserva legal; c) Se a ela se opuserem sócios titulares de direitos especiais que não possam ser mantidos depois da transformação; 1

2 d) Se, tratando-se de uma sociedade anónima, esta tiver emitido obrigações convertíveis em acções ainda não totalmente reembolsadas ou convertidas. 2. A oposição prevista na alínea c) do número anterior deve ser deduzida por escrito, no prazo fixado no artigo 137.º, n.º 1, pelos sócios titulares de direitos especiais. 3. Correspondendo direitos especiais a certas categorias de acções, a oposição poderá ser deduzida no dobro do prazo referido no número anterior.. Assim, depois de verificada esta disposição legal, deverão ser efectuados os procedimentos/análise documentais seguintes: Certificado de admissibilidade de firma ou denominação social no Registo Nacional de Pessoas Colectivas 1 ; Relatório justificativo da transformação; Balanço do último exercício (desde que tenha sido encerrado nos seis meses anteriores à data da deliberação de transformação) ou um balanço intercalar (reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior à data da deliberação de transformação); Projecto do novo pacto social; Parecer do ROC da sociedade, se este existir (obrigatório) ou, caso contrário, de ROC independente (pode ser dispensado, i.e., facultativo, por acordo de todos os sócios deliberado em acta); Assembleia geral para deliberar sobre a transformação e outros aspectos com ela relacionados (v.g. aumento de capital, entrada de novos sócios); Escritura notarial de transformação (é facultativa); Registo da transformação na Conservatória Registo Comercial; Publicações; Entrega da declaração de alterações nos Serviços de Finanças; Livros adicionais necessários numa Sociedade Anónima (v.g. actas, registo de acções); Emissão das acções. De notar que no caso de transformação em SA, o número de accionistas não poderá ser inferior a cinco (art.º 273.º do CSC), como desenvolvemos no Capítulo 9 deste artigo. 1 Se a nova designação divergir apenas na substituição da expressão Lda. por S.A. não é necessário este documento. 2

3 3. ASSEMBLEIA GERAL EXTRAORDINÁRIA (ART.º 134.º DO CSC) A assembleia geral extraordinária a realizar para o efeito deve contemplar, nos termos do art.º 134.º do CSC, entre outros, os seguintes pontos na ordem de trabalhos: Ponto um: Aprovação da transformação do tipo de sociedade por quotas em sociedade anónima (ou outro tipo de transformação), incluindo o relatório justificativo da transformação. Ponto dois: Aprovação do balanço intercalar da situação patrimonial (caso aplicável). Ponto três: Aprovação do novo pacto social (com texto integral). Ponto quatro: Aprovação dos corpos sociais a figurar como disposição transitória dos estatutos ou a aprovar em posterior assembleia geral de nomeação, definindo o respectivo mandato. 4. RELATÓRIO JUSTIFICATIVO (ART.º 132.º DO CSC) O relatório justificativo da transformação, a elaborar pelo órgão de gestão nos termos do art.º 132.º do CSC, deve conter as razões (v.g., económicas, comerciais, organização societária, redimensionamento, internacionalização) que justificam a transformação. 5. BALANÇO DA SOCIEDADE PARA EFEITOS DE TRANSFORMAÇÃO A alínea a) do n.º 1 do art.º 132.º do CSC prevê que o relatório justificativo da transformação deve ser acompanhado 2 : a) Do balanço do último exercício, desde que tenha sido encerrado nos seis meses anteriores à data da deliberação de transformação ou de um balanço reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior à data da deliberação de transformação;. Relativamente ao balanço da sociedade para efeitos de transformação tecemos os seguintes comentários: O balanço do último exercício (31 de Dezembro, se o exercício económico coincidir com o ano civil) serve para se proceder à transformação desde que tenha sido encerrado (leia-se: aprovado em assembleia geral ) menos de seis meses antes da deliberação da transformação. Assim, se o balanço foi aprovado em assembleia geral de 31 de Março de um dado ano, o mesmo é válido para efeitos de transformação até 30 de Setembro do mesmo ano, pelo que a deliberação da transformação e o respectivo registo devem ocorrer até essa data; A disjunção ou deve ser interpretada como alternativa, pelo que a sociedade poderá elaborar o balanço reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º 2 De acordo com a redacção dada pelo Decreto-Lei n.º 76-A/2006 de 29 de Março. Na redacção anterior referia-se: ou um balanço elaborado especialmente para o efeito, por vezes designado de balanço especial (esta designação não faz parte do vocabulário contabilístico). 3

4 mês anterior à data da deliberação de transformação (o qual podemos designar de balanço intercalar 3 ), mesmo dentro do prazo referido na alínea anterior. Assim, se, por exemplo, o balanço do último exercício evidenciar o impedimento da alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC, a transformação poderá ocorrer naquele prazo ou ulterior, através da elaboração de um balanço intercalar, no qual fique demonstrado que tal impedimento já não se verifica; O balanço reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior..., deve ser elaborado num contexto de uma situação de encerramento de contas intercalar, pelo que deverão ser efectuados os assentos contabilísticos correspondentes às políticas contabilísticas de um fecho de contas de fim de exercício, nomeadamente o apuramento do custo das mercadorias vendidas e das matérias consumidas, a variação de produção, as amortizações, os ajustamentos, as provisões, e os acréscimos e diferimentos. Na verdade, a consideração de tais assentos contabilísticos poderá fazer diminuir os capitais próprios (valor do património) e, como tal, constituir impedimento à transformação, de acordo com a referida alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC. De notar que esses assentos contabilísticos não devem ser registados na contabilidade, devendo ser elaborados em documento à parte (extracontabilisticamente) e apenas para os efeitos específicos de elaboração desse balanço 4. É neste contexto que se justifica o já referido parecer do ROC, nos termos dos n. os 1 e 2 do art.º 99.º do CSC, por força da remissão do n.º 3 do art.º 132.º do CSC; O n.º 2 do art.º 132.º do CSC registou a seguinte alteração: Redacção anterior Se for apresentado o balanço do último exercício, a administração assegurará, no relatório, que a situação patrimonial da sociedade não sofreu modificações significativas ou indicará as que tiverem ocorrido. Fonte: Elaboração própria Redacção actual (Decreto-Lei n.º 76-A/2006, de 29 de Março) No relatório referido no número anterior, a administração deve assegurar que a situação patrimonial da sociedade não sofreu modificações significativas desde a data a que se reporta o balanço considerado ou, no caso contrário, indicar as que tiverem ocorrido. Da análise desses articulados inferimos o seguinte: 3 Na Recomendação Técnica n.º 5 da Ordem dos ROC, de Janeiro de 1988 (1.ª revisão em Julho de 1993), sob o título Revisão de Demonstrações Financeiras Intercalares é utilizada a expressão demonstrações financeiras intercalares, para os casos previstos no art.º 297.º do CSC balanço intercalar para os adiantamentos sobre lucros no decurso do exercício e do anterior art.º 342.º Informação semestral pelas sociedades com acções cotadas do Código do Mercado dos Valores Mobiliários (revogado pelo Decreto- Lei n.º 486/99, de 13 de Novembro de 1999, que aprovou o actual Código dos Valores Mobiliários). Esta norma pode ser consultada no Portal INFOCONTAB menu Contabilidade/Associações/OROC/Normas Técnicas/Recomendações Técnicas. 4 Opinamos que também deverá ser preparada a Demonstração dos Resultados por Naturezas, não sendo, porém, necessária a elaboração do Anexo ao Balanço e à Demonstração dos Resultados. 4

5 A principal alteração está relacionada com a declaração do órgão de gestão 5 sobre a transformação ter de ser elaborada quer seja utilizado o balanço do último exercício, quer se apresente o balanço intercalar elaborado para fins de transformação. A redacção anterior apenas se referia ao balanço do último exercício; O órgão de gestão terá de relatar, sempre, uma das duas situações mencionadas. Assim, ou declara que a situação patrimonial da sociedade não sofreu modificações significativas, ou, caso contrário, deve indicar as alterações significativas que ocorreram; No que concerne à expressão modificações significativas não é especificado se são positivas (acréscimos do património) ou negativas (diminuições do património), pelo que deverão ser tidas em consideração ambas as situações. Ou seja, o órgão de gestão deve relatar quer as variações positivas quer as variações negativas da situação patrimonial. Parece-nos, no entanto, que esse quesito pode (ou deve?) ser analisado como uma cláusula de salvaguarda da situação patrimonial da sociedade para os efeitos do disposto na alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC, pelo que é plausível que o seu alcance possa ser interpretado como um relato apenas das modificações negativas do património, a fim de se salvaguardar que o balanço apresente um valor de património 6 não inferior (i.e. superior ou igual) à soma do capital e da reserva legal, nos termos daquele articulado. 6. RELATÓRIOS E PARECERES DO ROC Relativamente aos Relatórios e Pareceres a emitir pelo ROC/SROC, face ao disposto no art.º 99.º do CSC, passamos a desenvolver: Caso a sociedade esteja sujeita a revisão legal das contas, o ROC/SROC deverá (é obrigatório) emitir parecer sobre o projecto de transformação da sociedade elaborado pelo órgão de gestão, face ao disposto no n.º 1 do art.º 99, por remissão do n.º 3, do art.º 132.º, ambos do CSC; Se a sociedade não estiver sujeita a revisão legal das contas, a sociedade pode (é facultativo) designar ROC/SROC para o exame do projecto de transformação, dado que o n.º 6 do art.º 99.º do CSC, por remissão do citado n.º 3 do art.º 132.º, prevê a sua dispensa 7. Para esse efeito, o ROC deverá dar cumprimento ao estabelecido na Directriz de Revisão/Auditoria n.º 843 Transformação de Sociedades (DRA843); Neste caso, a acta da assembleia geral extraordinária deverá conter as seguintes informações (a título exemplificativo): 5 Preferimos a expressão órgão de gestão, pois é mais abrangente e adaptável a todos os tipos de sociedades. 6 Deve interpretar-se como a diferença entre Activo (líquido) e o Passivo, i.e., os Capitais Próprios (ou Situação Líquida). 7 Aditado pelo Decreto-Lei n.º 76-A/2006, de 29 de Março que preceitua: O exame do projecto de fusão referido no n.º 2 pode ser dispensado por acordo de todos os sócios de cada uma das sociedades que participam na fusão.. 5

6 Mais foi deliberado, por unanimidade, que, face aos documentos já apresentados e que considerou suficientemente esclarecedores, seja dispensado o parecer do revisor oficial de contas independente relativo ao projecto de transformação ora em deliberação, conforme dispõe o número seis do artigo noventa e nove do Código das Sociedades Comerciais, por remissão do número três do artigo cento e trinta e dois do mesmo Código. ; Em suma, enquanto no primeiro caso o exame e parecer do ROC/SROC é obrigatório, o que se compreende pelo facto de o ROC/SROC exercer funções de fiscalização na sociedade, no segundo caso já é facultativo. De notar que, face ao disposto na referida DRA843, o ROC deverá dar atenção especial ao cumprimento do preceituado na alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC, atrás transcrita, na medida em que poderão existir situações/operações realizadas exclusivamente com a intenção clara de cumprir tal disposição. É o caso, por exemplo, da reavaliação livre (ou extraordinária) do imobilizado corpóreo/tangível, nomeadamente o que, na maioria dos casos, tem maior representatividade no activo das empresas (v.g. edifícios, terrenos). 7. VANTAGENS (ALGUMAS) DA TRANSFORMAÇÃO DE SQ EM SA Relativamente às vantagens (algumas) da transformação (especialmente no caso de SQ em SA), evidenciamos as seguintes: a) Efeitos fiscais das mais-valias fiscais ou realizadas (categoria G do IRS) Nas sociedades por quotas as mais valias resultantes da alienação das quotas são sempre tributadas em sede de IRS à taxa especial de 10% (n.º 4 do art.º 72.º do CIRS) 8, a menos que tenham sido adquiridas antes da entrada em vigor do Código do IRS (1 de Janeiro de 1989), facto que isenta a sua tributação. Além disso, podem estar sujeitas a englobamento, nos termos do n.º 6 do art.º 72.º do CIRS 9. Nas sociedades anónimas - as mais-valias de transmissão de acções, desde que estas sejam detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses, aproveitam da isenção prevista na alínea a) do n.º 2 do art.º 10.º do CIRS A redacção é a seguinte: 4 O saldo positivo entre as mais-valias e as menos-valias, resultante das operações previstas nas alíneas b), e), f) e g) do n.º 1 do art.º 10.º, é tributado à taxa de 10%. De notar que a alínea b) do n.º 1 do art.º 10.º determina que constituem mais-valias os ganhos obtidos que, não sendo considerados rendimentos empresariais e profissionais, de capitais ou prediais, resultem de: b) Alienação onerosa de partes sociais, incluindo a sua remição e amortização com redução de capital, e de outros valores mobiliários e, bem assim, o valor atribuído aos associados em resultado da partilha que, nos termos do artigo 75.º do Código do IRC, seja considerado como mais-valia; Sublinhe-se que a referência a partes sociais entende-se como quotas, acções e outras participações no capital (v.g. sociedades em nome colectivo). No entanto, exceptuando-se a situação prevista no n.º 12, art.º 10.º do CIRS, e como já referimos, as mais-valias resultantes de venda de acções excluem-se da tributação se detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses, como prevê a alínea a), n.º 2, artigo 10.º. 9 A redacção é a seguinte: 6 Os rendimentos previstos nos n. os 4 e 5 podem ser englobados por opção dos respectivos titulares residentes em território português.. 10 A redacção é a seguinte: 2 Excluem-se do disposto no número anterior as mais-valias provenientes da alienação de: a) Acções detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses. 6

7 Note-se, no entanto, que, no caso da transformação de SQ em SA, o que releva para efeitos de contagem deste prazo é a data de aquisição da quota e não a data da transformação da sociedade (esta releva, porém, para as acções dos novos accionistas), face ao estabelecido na alínea b), n.º 4 do art.º 43.º 11 do CIRS. Ou seja, as quotas transformadas em acções também usufruem dessa isenção, desde que as mesmas tenham estado na posse do seu titular durante mais de 12 meses. Refira-se, ainda, que, de acordo com o n.º 12 do art.º 10 do CIRS, a exclusão prevista no n.º 2 do art.º 10.º não abrange as mais-valias provenientes de acções de sociedades cujo activo seja constituído, directa ou indirectamente, em mais de 50%, por bens imóveis ou direitos reais sobre bens móveis situados em território português; b) Maior flexibilidade na movimentação (compra e venda) das acções que podem ser tituladas (com emissão de títulos) ou escriturais (não tituladas) representadas por registo em conta (art.º 46.º do CVM); c) A transmissão de acções, ao portador ou nominativas, é um processo muito fácil e expedito nas sociedades anónimas: No caso de acções tituladas ao portador (art.º 101.º CVM) é validada por entrega do título ao adquirente ou ao depositário por ele indicado. Se os títulos já estiverem depositados junto do depositário indicado pelo adquirente, a transmissão efectua-se por registo na conta deste, com efeitos a partir da data do requerimento do registo; No caso de acções tituladas nominativas (art.º 102.º CVM) é validada por declaração de transmissão, escrita no título, a favor do transmissário, seguida de registo junto do emitente ou do intermediário financeiro que o representa; d) A transmissão de quotas tem que ser reduzida a escrito e comunicada à sociedade (deixou de ser necessária a escritura pública), conforme dispõe o art.º 228.º do CSC; e) No caso de acções escriturais (em qualquer modalidade) a transmissão opera-se pelo registo na conta do adquirente (art.º 80.º do CVM); f) Maior credibilidade das contas, nomeadamente junto das instituições financeiras e da Administração Fiscal, no sentido de que as mesmas são objecto (se não o eram 12 ) de revisão legal das contas; g) A potenciação dos serviços do ROC para outros trabalhos de apoio à empresa, nomeadamente no âmbito da consultoria de gestão e da consultoria fiscal, nos termos do art.º 48.º do EOROC. 11 A redacção é a seguinte: 4 Para efeitos do número anterior considera-se que...: b) A data de aquisição de acções resultantes da transformação de sociedades por quotas em sociedade anónima é a data de aquisição das quotas que lhes deram origem;. 12 A sociedade por quotas já poderia estar sujeita a revisão legal de contas, por força do disposto no art.º 262.º do CSC, ou por ser uma Sociedade Gestora de Participações Sociais (SGPS). 7

8 8. ASSENTOS CONTABILÍSTICOS A transformação de sociedades apenas origina os assentos contabilísticos inerentes à nova composição do capital societário (contas 51 e 264 do POC), nomeadamente, no caso de sociedades anónimas, as partes de capital (v.g. acções) dos novos accionistas, se for caso disso. 9. SÓCIOS/ACCIONISTAS E ÓRGÃOS SOCIAIS No caso mais vulgar da transformação de SQ em SA, não raras vezes acontece que a nova sociedade (SA) terá de incorporar novos accionistas para cumprir o mínimo legal de cinco, conforme dispõe o n.º 1 art.º 273.º do CSC. Ora, essa operação de entrada de novos sócios/accionistas deverá ocorrer antes da transformação propriamente dita. Ou seja, a assembleia extraordinária de deliberação da transformação deverá conter um ponto na ordem de trabalhos contemplando a entrada desses novos sócios (futuros accionistas), podendo ocorrer operações simultâneas de divisão e de cedência de quotas e, até, de aumento de capital para o mínimo exigido nas sociedades anónimas ( euros, conforme dispõe o n.º 3 art.º 276.º do CSC) para reforço das quotas já existentes ou para novas entradas (novos sócios). De notar que, nas SQ com um número inferior a cinco sócios, é vulgar acontecer o recrutamento do número necessário de sócios para atingir esse limite, permitindo a subscrição e realização do capital apenas com o capital correspondente a uma acção, sendo logo de seguida transmitida para os sócios/accionistas principais/originais. Assim, esses accionistas-fundadores não passam de meros accionistas instrumentais para cumprir aquele clausulado na altura da transformação para SA, voltando a sociedade a ser constituída pelos mesmos accionistas anteriores à transformação. Ou seja, após essa operação de cosmética jurídica, a SA passa a poder ser constituída por um número de accionistas inferior a cinco. Como excepção a essa regra atente-se no disposto no art.º 488.º Domínio total inicial do CSC, com a redacção dada pelo Decreto-Lei n.º 76-A/2006, de 29 de Março, o qual determina: Uma sociedade pode constituir uma sociedade anónima de cujas acções ela seja inicialmente a única titular.. No caso concreto da transformação de SQ em SA, a sociedade, para além da Mesa de Assembleia-Geral, constituída, pelo menos, por um presidente e por um secretário (art.º 374.º do CSC), a constituição dos órgãos de administração e de fiscalização deve obedecer ao previsto no art.º 278.º do CSC, com a redacção do Decreto-Lei n.º 76- A/2006, de 29 de Março, o qual determina: 1 A administração e a fiscalização da sociedade podem ser estruturadas segundo uma das três modalidades: a) Conselho de administração e conselho fiscal; b) Conselho de administração, compreendendo uma comissão de auditoria, e revisor oficial de contas; 8

9 c) Conselho de administração executivo, conselho geral e de supervisão e revisor oficial de contas. 2 Nos casos previstos na lei, em vez de conselho de administração ou de conselho de administração executivo pode haver só administrador e em vez de conselho fiscal pode haver fiscal único. 3 Nas sociedades que se estruturem segundo a modalidade prevista na alínea a) do n.º 1, é obrigatória, nos casos previstos na lei, a existência de um revisor oficial de contas que não seja membro do conselho fiscal. 4 Nas sociedades que se estruturem segundo a modalidade prevista na alínea c) do n.º 1, é obrigatória, nos casos previstos na lei, a existência no conselho geral e de supervisão de uma comissão para as matérias financeiras. 5 As sociedades com o administrador único não podem seguir a modalidade prevista na alínea b) do n.º Em qualquer momento pode o contrato ser alterado para a adopção de outra estrutura admitida pelos números anteriores ARTIGOS SOBRE O TEMA Por pesquisa ao nosso Portal INFOCONTAB, no menu Bases Dados/Pesquisas, através da palavra transformação encontramos os seguintes artigos indicados por ordem cronológica, do mais recente para o mais antigo, os quais servem de bibliografia: REVISTAS/JORNAL NÚMERO MÊS/ANO AUTOR TÍTULO DO ARTIGO TOC (CTOC) 75 Junho de 2006 Boletim APECA (APECA) Jornal de Contabilidade (APOTEC) Jornal de Contabilidade (APOTEC) Revista de Contabilidade e Comércio (Ediconta) Revista de Contabilidade e Comércio (Ediconta) 105 Janeiro de Junho de Julho de Out/Dez de 1968 Out/Dez de 1967 Revista de Contabilidade e Comércio (Ediconta) 54 / 55 Abr/Set de 1946 Fonte: Elaboração própria. Nuno Arez João F. Gonçalve s Pinto João F. Gonçalve s Pinto Luís Almeida Agostinh o Ribeiro Branco Júnior Luiz Chaves de Almeida Adolfo Bravo A transformação dos hospitais em entidades públicas empresariais Transformação de Empresas em Nome Individual em Sociedades Transformação de Empresas em Nome Individual em Sociedades (1) - (Algumas Notas) Transformação de Sociedades Transformação de sociedades. Aspectos fiscais Sobre a transformação de sociedades Transformação das sociedades: Impostos a que dá lugar. PÁG. INICI AL PÁG. FINAL TOTAL DE PÁG

10 11. CONCLUSÕES A transformação de sociedades é uma operação jurídico-societária que exige o cumprimento de diversas disposições do Código das Sociedades Comerciais (Capítulo XI 130.º a 140.º-A). A transformação de sociedades é motivada, não raras vezes, pelo benefício fiscal inerente à isenção da tributação das mais-valias resultantes da transmissão de quotas/acções, pois os sócios/accionistas poderão beneficiar dessa isenção, preceituada na alínea b) do n.º 2 do art.º 10.º do CIRS, caso as acções (ou as quotas transformadas em acções) sejam detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses. Face ao disposto no art.º 99.º do CSC, por remissão do n.º 3 do art.º 132.º do CSC, o ROC da sociedade, caso exista, deverá emitir parecer sobre o projecto de transformação, o qual deverá ser elaborado nos termos da DRA 843. No entanto, nas sociedades não obrigadas a revisão legal das contas, tal parecer pode ser dispensado, conforme redacção dada pelo Decreto-Lei n.º 76-A/2006, de 29 de Março, o qual, no âmbito do SIMPLEX, aligeirou tal procedimento, sendo apenas necessário relatar essa situação na respectiva acta de deliberação da transformação de transformação. Finalmente, alertamos para os principais procedimentos administrativos, jurídicos e fiscais inerentes à operação de transformação. 10

11 INFOCONTAB O Portal da Contabilidade em Portugal De: Joaquim Fernando da Cunha Guimarães [email protected] NOTA TÉCNICA N.º 1/ de Janeiro de 2007 Assunto: Requisitos e Vantagens da Transformação de Sociedades por Quotas em Sociedades Anónimas QUESTÃO Quais os principais requisitos/formalidades e as vantagens da transformação de sociedades por quotas em sociedades anónimas? RESPOSTA 1. Tipos de Transformação Em primeiro lugar, esclarece-se que os requisitos/formalidades a seguir indicados aplicam-se, de uma forma geral, a qualquer tipo de transformação (v.g. SQ em SA, SA em SQ). 2. Requisitos/Documentos Para a transformação ser possível é necessário verificar a inexistência de impedimentos nos termos do art.º 131.º do CSC, que se transcreve: 1. Uma sociedade não pode transformar-se: a) Se o capital não estiver integralmente liberado ou se não estiverem totalmente realizadas as entradas convencionadas no contrato; b) Se o balanço da sociedade a transformar mostrar que o valor do seu património é inferior à soma do capital e reserva legal; c) Se a ela se opuserem sócios titulares de direitos especiais que não possam ser mantidos depois da transformação; d) Se, tratando-se de uma sociedade anónima, esta tiver emitido obrigações convertíveis em acções ainda não totalmente reembolsadas ou convertidas. 2. A oposição prevista na alínea c) do número anterior deve ser deduzida por escrito, no prazo fixado no artigo 137.º, n.º 1, pelos sócios titulares de direitos especiais. 3. Correspondendo direitos especiais a certas categorias de acções, a oposição poderá ser deduzida no dobro do prazo referido no número anterior.. 1

12 Depois de verificada essa disposição legal, deverão ser efectuados os procedimentos/análise documental seguintes: Certificado de admissibilidade de firma ou denominação social; Relatório justificativo da transformação; Balanço do último exercício (desde que tenha sido encerrado nos seis meses anteriores à data da deliberação de transformação) ou um balanço intercalar (reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior à data da deliberação de transformação); Projecto do novo pacto social; Relatório do ROC da sociedade, se existir (obrigatório) ou, caso contrário, do ROC independente (pode ser dispensado, i.e., facultativo, por acordo de todos os sócios deliberado em acta); Deliberações; Escritura notarial de transformação (é facultativa); Registo da transformação na Conservatória Registo Comercial; Publicações; Registo no Registo Nacional de Pessoas Colectivas; Entrega da declaração de alterações nos Serviços de Finanças; Livros adicionais necessários numa Sociedade Anónima (v.g. registo de acções); Emissão das acções; Outras rotinas legais e fiscais. 3. Assembleia geral extraordinária (art.º 134.º do CSC) A assembleia geral extraordinária a realizar para o efeito deve contemplar, nos termos do art.º 134.º do CSC, entre outros, os seguintes pontos na ordem de trabalhos: Ponto um: Aprovação da transformação do tipo de sociedade por quotas em sociedade anónima (ou outro tipo de transformação), incluindo o relatório justificativo da transformação. Ponto dois: Aprovação do balanço intercalar da situação patrimonial (caso aplicável). Ponto três: Aprovação do pacto social (com texto integral). Ponto quatro: Aprovação dos corpos sociais a figurar como disposição transitória dos estatutos ou a aprovar em posterior assembleia geral de nomeação, definindo o respectivo mandato. 2

13 4. Relatório Justificativo (art.º 132.º do CSC) O relatório justificativo da transformação, a elaborar pelo órgão de gestão nos termos do art.º 132.º do CSC, deve conter as razões (v.g., económicas, comerciais, organização societária, maior dimensão) que justificam a transformação. 5. Balanço da sociedade para efeitos de transformação A alínea a) do n.º 1 do art.º 132.º do CSC prevê que o relatório justificativo da transformação deve ser acompanhado 1 : a) Do balanço do último exercício, desde que tenha sido encerrado nos seis meses anteriores à data da deliberação de transformação ou de um balanço reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior à data da deliberação de transformação;. Relativamente ao balanço da sociedade para efeitos de transformação tecemos os seguintes comentários: O balanço do último exercício (31 de Dezembro, se o exercício económico coincidir com o ano civil) serve para se proceder à transformação desde que tenha sido encerrado (leia-se: aprovado em assembleia geral ) menos de seis meses antes da deliberação da transformação. Assim, se o balanço foi aprovado em assembleia geral de 31 de Março de um dado ano, o mesmo é válido para efeitos de transformação até 30 de Setembro do mesmo ano, pelo que a deliberação da transformação e o respectivo registo deve ocorrer até essa data; A disjunção ou deve ser interpretada como alternativa, pelo que a sociedade poderá elaborar o balanço reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior à uma data da deliberação de transformação (o qual podemos designar de balanço intercalar 2 ), mesmo dentro do prazo referido na alínea anterior. Assim, se, por exemplo, o balanço do último exercício evidenciar o impedimento da alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC, a transformação poderá ocorrer naquele prazo ou ulterior, através da elaboração de um balanço intercalar, no qual fique demonstrado que tal impedimento já não se verifica; 1 Com a redacção do Decreto-Lei n.º 76-A/2006 de 29 de Março. Na redacção anterior referia-se: ou um balanço elaborado especialmente para o efeito, por vezes designado de balanço especial (esta designação não faz parte do vocabulário contabilístico). 2 Na Recomendação Técnica n.º 5 da Ordem dos ROC, de Janeiro de 1988 (1.ª revisão em Julho de 1993), sob o título Revisão de Demonstrações Financeiras Intercalares é utilizada a expressão demonstrações financeiras intercalares, para os casos previstos no art.º 297.º do CSC balanço intercalar para os adiantamentos sobre lucros no decurso do exercício e do anterior art.º 342.º Informação semestral pelas sociedades com acções cotadas do Código do Mercado dos Valores Mobiliários (revogado pelo Decreto- Lei n.º 486/99, de 13 de Novembro de 1999, que aprovou o actual Código dos Valores Mobiliários). Esta norma pode ser consultada no Portal INFOCONTAB menu Associativismo/OROC/Normas Técnicas/Recomendações Técnicas. 3

14 O balanço reportado a uma data que não anteceda o 1.º dia do 3.º mês anterior..., deve ser elaborado num contexto de uma situação de encerramento de contas intercalar, pelo que deverão ser efectuados os assentos contabilísticos correspondentes às políticas contabilísticas de um fecho de contas de fim de exercício, nomeadamente o apuramento do custo das mercadorias vendidas e das matérias consumidas, a variação de produção, as amortizações, os ajustamentos, as provisões, e os acréscimos e diferimentos. Na verdade, a consideração de tais assentos contabilísticos poderá fazer diminuir os capitais próprios (valor do património) e, como tal, constituir impedimento à transformação, de acordo com a referida alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC. De notar que esses assentos contabilísticos não devem ser registados na contabilidade, devendo ser elaborados em documento à parte (extracontabilísticamente) e apenas para efeitos de elaboração desse balanço 3. É, neste contexto, que se justifica o referido parecer do ROC, nos termos do n.º 2 do art.º 99.º do CSC, por força da remissão do n.º 3 do art.º 132.º do CSC; O n.º 2 do art.º 132.º do CSC registou a seguinte alteração: Redacção anterior Se for apresentado o balanço do último exercício, a administração assegurará, no relatório, que a situação patrimonial da sociedade não sofreu modificações significativas ou indicará as que tiverem ocorrido. Fonte: Elaboração própria Redacção Actual (Decreto-Lei n.º 76-A/2006, de 29 de Março) No relatório referido no número anterior, a administração deve assegurar que a situação patrimonial da sociedade não sofreu modificações significativas desde a data a que se reporta o balanço considerado ou, no caso contrário, indicar as que tiverem ocorrido. Da análise desses articulados inferimos o seguinte: A principal alteração diz respeito ao facto da declaração do órgão de gestão 4 sobre a transformação ter de ser elaborada quer seja utilizado o balanço do último exercício, quer se apresente o balanço intercalar elaborado para fins de transformação. A redacção anterior apenas se referia ao balanço do último exercício; O órgão de gestão terá de relatar, sempre, uma das duas mencionadas situações. Assim, ou declara que a situação patrimonial da sociedade não sofreu modificações significativas, ou, caso contrário, deve indicar as alterações significativas que ocorreram; No que concerne à expressão modificações significativas não é especificado se são positivas (acréscimos do património) ou negativas (diminuições do património), pelo que deverão ser tidas em consideração as duas situações. Ou 3 Opinamos que também deverá ser preparada a Demonstração dos Resultados por Naturezas, não sendo, porém, necessária a elaboração do Anexo ao Balanço e à Demonstração dos Resultados. 4 Preferimos a expressão órgão de gestão, pois é mais abrangente e adaptável a todos os tipos de sociedades. 4

15 seja, o órgão de gestão deve relatar as modificações positivas e negativas da situação patrimonial. Parece-nos, no entanto, que esse quesito pode (ou deve?) ser analisado como uma cláusula de salvaguarda da situação patrimonial da sociedade para os efeitos do disposto na alínea b) do n.º 1 do art.º 131.º do CSC, pelo que é plausível que o seu alcance possa ser interpretado como um relato apenas das modificações negativas do património, a fim de se salvaguardar que o balanço apresenta um valor de património 5 não inferior (i.e. superior ou igual) à soma do capital e da reserva legal, nos termos daquele articulado. 6. Relatórios e Pareceres Relativamente aos Relatórios e Pareceres a emitir pelo ROC/SROC, face ao disposto no art.º 99.º do CSC, passo a desenvolver: Caso a sociedade esteja sujeita a revisão legal das contas, o ROC/SROC deverá (é obrigatório) emitir parecer sobre o projecto de transformação da sociedade elaborado pelo órgão de gestão, face ao disposto no n.º 1 do art.º 99 do CSC, por remissão do n.º 3, do art.º 132.º; Se a sociedade não estiver sujeita a revisão legal das contas, a sociedade pode (é facultativo) designar ROC/SROC para o exame do projecto de transformação face à Directriz de Revisão/Auditoria n.º 843 Transformação de Sociedades (DRA843), que pode ser dispensado nos termos do n.º 6 do art.º 99.º do CSC 6 ; Neste caso a acta da assembleia geral extraordinária deverá conter as seguintes informações (a título de exemplo): Mais foi deliberado, por unanimidade, que, face aos documentos já apresentados e que considerou suficientemente esclarecedores, seja dispensado o parecer do revisor oficial de contas independente relativo ao projecto de transformação ora em deliberação, conforme dispõe o número seis do artigo noventa e nove do Código das Sociedades Comerciais, por remissão do número três do artigo cento e trinta e dois do mesmo Código. ; Ou seja, enquanto no primeiro caso o exame e parecer do ROC/SROC é obrigatório, o que se compreende pelo facto de o ROC/SROC exercer funções de fiscalização na sociedade, no segundo caso é facultativo. 5 Deve interpretar-se como a diferença entre Activo (líquido) e o Passivo, i.e., os Capitais Próprios (ou Situação Líquida). 6 Aditado pelo Decreto-Lei n.º 76-A/2006, de 29 de Março que preceitua: O exame do projecto de fusão referido no n.º 2 pode ser dispensado por acordo de todos os sócios de cada uma das sociedades que participam na fusão.. 5

16 7. Vantagens (Algumas) Relativamente às vantagens (algumas) da transformação (especialmente no caso de SQ em SA), evidenciamos as seguintes: a) Efeitos fiscais das mais-valias fiscais ou realizadas (categoria G do IRS) Nas sociedade por quotas, estas, aquando da que transmissão, são sempre tributadas em IRS à taxa especial de 10% (n.º 4 do art.º 72.º do CIRS) 7, a menos que tenham sido adquiridas antes da entrada em vigor do Código do IRS (1 de Janeiro de 1989) facto que isenta a tributação, podendo, no entanto, ser sujeitas a englobamento nos termos do n.º 6 do art.º 72.º do CIRS 8. Nas sociedades anónimas, as mais-valias de transmissão de acções, desde que estas sejam detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses aproveitam da isenção prevista na alínea a), do n.º 2 do art.º 10.º do CIRS 9. Note-se, no entanto, que, no caso da transformação de sociedades por quotas em sociedades anónimas, o que releva para efeitos de contagem deste prazo é a data de aquisição da quota e não a data da transformação da sociedade (esta releva, porém, para as acções dos novos accionistas), face ao estabelecido na alínea b), n.º 4 do art.º 43.º 10 do CIRS. De notar, ainda, que, de acordo com o n.º 12 do art.º 10 do CIRS, a exclusão prevista no n.º 2 do art.º 10.º não abrange as mais-valias provenientes de acções de sociedades cujo activo seja constituído, directa ou indirectamente, em mais de 50%, por bens imóveis ou direitos reais sobre bens móveis situados em território português; b) Maior flexibilidade na movimentação (compra e venda) das acções que podem ser tituladas (com emissão de títulos) ou escriturais (não tituladas) representadas por registo em conta (art.º 46.º do CVM); 7 A redacção é a seguinte: 4 O saldo positivo entre as mais-valias e as menos-valias, resultantes de operações previstas nas alíneas b), e), f) e g) do n.º 1 do art.º 10.º, é tributado à taxa de 10%. De notar que a alínea b) do n.º 1 do art.º 10.º determina que constituem mais-valias os ganhos obtidos que, não sendo considerados rendimentos empresariais e profissionais, de capitais ou prediais, resultem de: b) Alienação onerosa de partes sociais, incluindo a sua remição e amortização com redução de capital, e de outros valores mobiliários e, bem assim, o valor atribuído aos associados em resultado da partilha que, nos termos do artigo 75.º do Código do IRC, seja considerado como mais-valia; Sublinhe-se que a referência a partes sociais entende-se como quotas, acções e outras participações no capital (v.g. sociedades em nome colectivo). No entanto, como já referimos, as mais-valias resultantes de venda de acções excluem-se da tributação se detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses, como prevê o mesmo artigo 10.º, n.º 2, alínea a). 8 A redacção é a seguinte: 6 Os rendimentos previstos nos n. os 4 e 5 podem ser englobados por opção dos respectivos titulares residentes em território português. 9 A redacção é a seguinte: 2 Excluem-se do disposto no número anterior as mais-valias provenientes da alienação de: a) Acções detidas pelo seu titular durante mais de 12 meses. 10 A redacção é a seguinte: 4 Para efeitos do número anterior considera-se que: b) A data de aquisição de acções resultantes da transformação de sociedades por quotas em sociedade anónima é a data de aquisição das quotas que lhes deram origem.. 6

17 c) A transmissão de acções, ao portador ou nominativas, é um processo muito fácil e rápido nas sociedades anónimas: No caso de acções tituladas ao portador (art.º 101.º CVM) é validada por entrega do título ao adquirente ou ao depositário por ele indicado. Se os títulos já estiverem depositados junto do depositário indicado pelo adquirente, a transmissão efectua-se por registo na conta deste, com efeitos a partir da data do requerimento do registo; No caso de acções tituladas nominativas (art.º 102.º CVM) é validada por declaração de transmissão, escrita no título, a favor do transmissário, seguida de registo junto do emitente ou do intermediário financeiro que o representa. d) A transmissão de quotas tem que ser reduzida a escrito e comunicada à sociedade (deixou de ser necessária a escritura pública), conforme dispõe o art.º 228.º do CSC. e) No caso de acções escriturais (em qualquer modalidade) a transmissão opera-se pelo registo na conta do adquirente (art.º 80.º do CVM). f) Maior credibilidade das contas, nomeadamente junto das instituições financeiras e da Administração Fiscal, no sentido de que as mesmas são objecto (se não o eram 11 ) de revisão legal das contas; g) A potenciação dos serviços do ROC para outros trabalhos de apoio à empresa, nomeadamente no âmbito da consultoria de gestão e da consultoria fiscal, nos termos do art.º 48.º do EOROC. P.S.: Esta Nota Técnica traduz apenas a opinião do autor e acolheu alguns contributos do sócio Mário Guimarães e dos colaboradores João Gomes, Carlos Henriques, Ricardo Carvalho, Cidália Gomes, João Carlos Fernandes, António Lamelas, Emília Gomes e Marianela Rego. O REVISOR OFICIAL DE CONTAS N.º 790, Joaquim Fernando da Cunha Guimarães. 11 A sociedade por quotas já poderia estar sujeita a revisão legal de contas, por força do disposto do art.º 262.º do CSC. 7