AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. ENQUADRAMENTO SINDICAL.

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1 A C Ó R D Ã O (Ac. 6ª Turma) GMACC/tlo/m AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA. ENQUADRAMENTO SINDICAL. Há a aparente violação do art. 511, 2º, da CLT, nos termos exigidos no artigo 896 da CLT. Agravo de instrumento provido para determinar o processamento do recurso de revista. RECURSO DE REVISTA. NEGATIVA DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL. INDEFERIMENTO DE EXPEDIÇÃO DE MANDADO DE CONSTATAÇÃO. Nos termos da OJ 115 da SBDI-1 do TST, a negativa de prestação jurisdicional apenas pode ser conhecida por violação dos arts. 832 da CLT, 458 do CPC ou 93, IX, da Constituição Federal. A alegada violação do art. 5º, LV, da Constituição Federal não impulsiona o conhecimento do recurso de revista. Recurso de revista não conhecido. ENQUADRAMENTO SINDICAL. LEGITIMIDADE. O art. 511 da CLT, que estabelece as normas de representação sindical, não prevê a possibilidade de subdivisão da categoria. Não há permissão para que os trabalhadores em restaurantes sejam subdivididos em trabalhadores de restaurantes que servem comidas específicas, comidas diferenciadas, ou serviços exclusivos. Portanto, se o sindicato representa a categoria dos empregados que trabalham em restaurantes, conclui-se ser o legítimo representante dos trabalhadores da recorrida, restaurante de fast food. Recurso de revista conhecido e provido. CONTRIBUIÇÕES SINDICAIS. CONTRIBUIÇÕES ASSISTENCIAIS. MULTAS LEGAIS. MULTAS NORMATIVAS. Em razão do provimento do recurso de revista quanto ao tema "enquadramento sindical", foi determinado o retorno dos autos à Vara de origem para julgamento do mérito dos pedidos, afastada a ilegitimidade do sindicato. Inviabilizada a análise do recurso de revista quanto aos demais temas do apelo. Prejudicado. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR , em que é Recorrente SINDICATO DOS TRABALHADORES EM HOTÉIS, APART HOTÉIS, MOTÉIS, FLATS, PENSÕES, HOSPEDARIAS, POUSADAS, RESTAURANTES, CHURRASCARIAS, CANTINAS, PIZZARIAS, BARES, LANCHONETES, SORVETERIAS, CONFEITARIAS, DOCERIAS, BUFFETS, FAST-FOODS E ASSEMELHADOS DE SÃO PAULO E REGIÃO - SINTHORESP e Recorrida LAWGRILL COMÉRCIO DE REFEIÇÕES LTDA.

2 Em sessão de julgamento realizada em 27/6/2012, foi apresentada divergência ao voto do agravo de instrumento do Exmo. Ministro-Relator, Aloysio Corrêa da Veiga, acolhida pela maioria da Sexta Turma sobre o enquadramento. Peço venia ao eminente relator para reproduzir aqui o relatório. "Inconformado com o r. despacho de fls. 242/244, que denegou seguimento ao recurso de revista, agrava de instrumento o Sindicato reclamante. Com as razões de fls. 246/275, alega ser plenamente cabível o recurso de revista. Contraminuta apresentada às fls. 281/283. Não houve manifestação do Ministério Público do Trabalho. É o relatório." V O T O I - AGRAVO DE INSTRUMENTO 1 - CONHECIMENTO Conheço do agravo de instrumento, visto que regularmente interposto. 2 - MÉRITO ENQUADRAMENTO SINDICAL. LEGITIMIDADE ATIVA O sindicato autor agrava de instrumento contra decisão de fls. 242/244 - doc. seq. 01, que negou seguimento ao recurso de revista. Em sua minuta de fls. 246/275 - doc. seq. 01, o sindicato alega, quanto ao tema, que jamais existiu categoria de fast food, sendo uma mera espécie do gênero alimentação, pelo que não desloca o enquadramento sindical, devendo pertencer ao sindicato autor, mais antigo. Afirma que a decisão não respeita a unicidade sindical prevista no art. 8º, III, da Constituição Federal e viola o disposto no art. 511, 2º, da CLT. Indica dissenso jurisprudencial com aresto de fls. 250/256 - doc. seq. 01. Afirma que não há possibilidade de desmembramento. Aduz que o registro sindical obtido pelo Sindifast é precário, controverso e objeto de discussão judicial. A decisão denegatória está assim fundamentada: "CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO ENQUADRAMENTO/CLASSIFICAÇÃO Alegação(ões):

3 - violação do art. 8º, II, da CF. - violação do art. art. 511, 2º, da CLT. - divergência jurisprudencial. Sustenta que é o legítimo representação dos empregados da reclamada. Consta do v. Acórdão: O que determina o enquadramento sindical do obreiro é a atividade preponderante de seu empregador, ressalvada a hipótese de categoria diferenciada. No caso dos autos, como bem observado pelo juízo de origem, tem-se que a atividade desenvolvida pela empresa-ré é de fast food e suas contribuições foram recolhidas, corretamente, ao Sindicato das empresas de Fast Food (fls.125/126). Assim, ao contrário do alegado pelo sindicato autor, não há que se falar em afronta ao art. 8º da CF/88, eis que a atividade preponderante da ré é o comércio de refeições rápidas e existe sindicato específico para tal categoria profissional. Portanto, correta a r. sentença de piso que acolheu a preliminar de ilegitimidade ativa do sindicato. Sendo assim sendo mantida a ausência de representatividade da SINTHORESP, resta prejudicada a análise dos demais tópicos recursal, eis que, repita-se, o autor não detém legitimidade para exigi-las. A controvérsia Dio dirimida a luz do contexto fático-probatório e, por isso, esgota-se no duplo grau de jurisdição, a teor da Súmula 126/TST." (fl doc. seq. 01) Verifica-se que o sindicato recorrente representa os empregados em hospedarias em geral e também em restaurantes. A decisão impugnada não reconheceu a pretensão do sindicato em razão de a reclamada recolher as contribuições sindicais para o Sindicato dos Trabalhadores em Empresas de Fast Food, sindicato que entende ser o representativo da categoria. A representação sindical é estabelecida de acordo com a categoria profissional conforme as atividades econômicas exercidas pela empregadora, como prevê o art. 5º, 2º, da CLT. As redes de fast food nada mais são do que estabelecimentos que preparam alimentos servidos de maneira rápida, atividade que deve ser enquadrada na categoria de restaurante. O fato de o serviço ser considerado rápido não faz com que o estabelecimento deixe de ser um restaurante. O art. 511 da CLT, que estabelece as normas de representação sindical, não prevê a possibilidade de subdivisão da categoria. Não há permissão para que os trabalhadores em restaurantes sejam subdivididos em trabalhadores de restaurantes que servem comidas específicas, comidas diferenciadas, ou serviços exclusivos.

4 A finalidade da norma não é tornar a representação mais fraca. Ao contrário, a categoria deve ter mais vigor para poder alcançar melhores condições de trabalho, o que não seria alcançado com a subdivisão de trabalhadores com identidade de interesses. Portanto, se o sindicato representa a categoria dos empregados que trabalham em restaurantes, conclui-se ser o legítimo representante dos trabalhadores da recorrida, restaurante de fast food. Ao não reconhecer o sindicato recorrente como representante da categoria dos trabalhadores na recorrida, o juízo a quo incorreu em aparente violação do art. 511, 2º, da CLT. Por essas razões, dou provimento ao agravo de instrumento para determinar o processamento do Recurso de revista. Conforme previsão do artigo 897, 7º, da CLT e da Resolução Administrativa do TST 928/2003, em seu artigo 3º, 2º, e dos artigos 236, caput, 2º, e 237, caput, do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho, proceder-se-á de imediato à análise do recurso de revista na primeira sessão ordinária subsequente. II - RECURSO DE REVISTA O recurso é tempestivo (fls. 206 e 208, ambas do doc. seq. 01), subscrito por procuradora regularmente constituída nos autos (fl doc. seq. 01), e é regular o preparo (fls doc. seq. 01). 1 - NEGATIVA DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL. INDEFERIMENTO DE EXPEDIÇÃO DE MANDADO DE CONSTATAÇÃO Conhecimento A decisão recorrida está assim fundamentada quanto ao tema: "PRELIM INAR DA NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTACÃO JURISDICIONAL Argui a recorrente, em preliminar, a negativa de prestação jurisdicional. Diz a recorrente que, em sede de manifestação à defesa e documentos, requereu a expedição de m andado de constatação, com o intuito de se verificar a efetiva atividade desenvolvida pela reclamada, o que foi indeferido pelo MM. Juízo a quo. Não se verifica a alegada negativa de prestação jurisdicional, na medida em que constou da r. sentença de fls. 127/128 a análise das provas, estando regularmente fundamentada a decisão, conforme o convencimento do Juizo, nos termos do artigo 131 do CPC,

5 mantendo-se incólumes os princípios constitucionais da legalidade, do livre acesso ao judiciário e da ampla defesa (incisos II, LIV e LV, do artigo 5º da Constituição Federal). Rejeito." (fls. 203/204 - doc. seq. 01) O recorrente, em suas razões de recurso de revista de fls. 208/239 - doc. seq. 01, sustenta violação do art. 5º, LV, da constituição Federal ao argumento de que o indeferimento pelo Juízo primevo de expedição de mandado de constatação para verificar a atividade da recorrida é típica de restaurante implica nítida ausência de prestação jurisdicional. Sem razão. Nos termos da OJ 115 da SBDI-1 do TST, o conhecimento do recurso de revista por negativa de prestação jurisdicional apenas pode ser conhecido por violação dos arts. 832 da CLT, 458 do CPC ou 93, IX, da Constituição Federal. A alegada violação do art. 5º, LV, da Constituição Federal não impulsiona o conhecimento do recurso de revista, portanto. Não conheço 2 - ENQUADRAMENTO SINDICAL. LEGITIMIDADE ATIVA Conhecimento Quanto ao tema o TRT assim concluiu: "DO MÉRITO DO ENQUADRAMENTO SINDICAL O que determina o enquadramento sindical do obreiro é a atividade preponderante de seu empregador, ressalvada a hipótese de categoria diferenciada. No caso dos autos, como bem observado pelo juízo de origem, tem-se que a atividade desenvolvida pela empresa-ré é de fast food e suas contribuições foram recolhidas, corretamente, ao Sindicato das empresas de Fast Food (fls.125/126). Assim, ao contrário do alegado pelo sindicato autor, não há que se falar em afronta ao art. 8º da CF/88, eis que a atividade preponderante da ré é o comércio de refeições rápidas e existe sindicato específico para ta1 categoria profissional. Portanto, correta a r. sentença de piso que acolheu a preliminar de ilegitimidade ativa do sindicato-autor e julgou extinta presente, sem resolução do mérito.

6 Sendo assim, sendo mantida a ausência de representatividade da SINTHORESP, resta prejudicada a análise dos demais tópicos recursal, eis que, repita-se, o autor não detém legitimidade para exigi-las." (fls. 204/ - doc. seq. 01) O recorrente se insurge contra a decisão revergastada por violação do art. 8º, III, da Constituição Federal ao argumento de que não houve respeito ao princípio da unicidade sindical, pois a atividade da recorrida é do ramo de restaurante, considera ser o legítimo representante dos seus empregados, pois jamais existiu categoria de fast food, mera espécie do gênero alimentação preparada. Indica dissenso jurisprudencial com arestos de fls. 214/219 - doc. seq. 01. Transcreve Nota Técnica do TEM referente ao pedido de registro sindical do Sindifast de Campinas e Região à fl Sustenta também que o Sindicato dos Empregados em Empresas de Refeições Rápidas se São Paulo não detém efetiva representatividade, além de não estar respaldado pelo princípio da anterioridade. Argumenta que sua representação está fundamentada no art. 511, 1º e 2º, da CLT. Aduz que há ações em trâmites nas quais se discute a representação do Sindifast e que há suspeita de irregularidades em sua criação, o que viola os arts. 9º, 444 e 468 da CLT. Com razão. Conforme já analisado no voto do agravo de instrumento, foi demonstrada violação apta a promover o conhecimento do apelo. Conheço do recurso de revista, por violação do artigo 511, 2º, da CLT. Mérito Conhecido o recurso de revista por violação do artigo 511, 2º, da CLT, o seu provimento é consectário lógico. Portanto, dou provimento ao recurso de revista para julgar procedente o pedido "a" da inicial e declarar o enquadramento sindical dos trabalhadores da ré ao autor e, por conseguinte, determinar o retorno dos autos à Vara de origem para, afastada a ilegitimidade, julgar os demais pedidos. 3 - CONTRIBUIÇÕES SINDICAIS. CONTRIBUIÇÕES ASSISTENCIAIS. MULTAS LEGAIS. MULTAS NORMATIVAS Em razão do provimento do recurso de revista quanto ao tema "enquadramento sindical", foi determinado o retorno dos

7 autos à Vara de origem para julgamento do mérito dos pedidos, afastada a ilegitimidade do sindicato. Portanto, inviabilizada a análise do recurso de revista quanto aos demais temas do apelo. Prejudicado. ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho: I) por maioria, vencido o Excelentíssimo Ministro Aloysio Corrêa da Veiga, relator, dar provimento ao agravo de instrumento para, destrancado o recurso, determinar seja submetido a julgamento na primeira sessão subsequente à publicação da certidão de julgamento do presente agravo, reautuando-o como recurso de revista, observando-se daí em diante o procedimento relativo a este; II) por maioria, vencido o Excelentíssimo Ministro Aloysio Corrêa da Veiga, não conhecer do recurso de revista quanto ao tema "negativa de prestação jurisdicional"; à unanimidade, conhecer do recurso de revista quanto ao tema "enquadramento sindical", por violação do art. 511, 2º, da CLT, e, no mérito, dar-lhe provimento para julgar procedente o pedido "a" da inicial e declarar o enquadramento sindical dos trabalhadores da ré ao autor e, por conseguinte, determinar o retorno dos autos à Vara de origem para, afastada a ilegitimidade, julgar os demais pedidos; por unanimidade, declarar prejudicada a análise dos demais temas. Brasília, 7 de Agosto de Firmado por Assinatura Eletrônica (Lei nº /2006) AUGUSTO CÉSAR LEITE DE CARVALHO Redator designado fls. PROCESSO Nº TST-RR Firmado por assinatura eletrônica em 23/08/2012 pelo Sistema de Informações Judiciárias do Tribunal Superior do Trabalho, nos termos da Lei nº /2006.