MANUAL DE DIREITO COMERCIAL

Transcrição

1 Fátima Gomes Professora da Faculdade de Direito Universidade Católica Portuguesa MANUAL DE DIREITO COMERCIAL

2 NOTA PRÉVIA O presente Manual foi escrito como elemento de apoio ao estudo da disciplina de Direito Comercial, integrante do plano de estudos do 1.º ciclo (Licenciatura), 7.º semestre, da Escola de Lisboa da Faculdade de Direito da Universidade Católica Portuguesa, com uma primeira versão disponibilizada aos alunos, na forma de documento electrónico, no ano lectivo , ano em que, pela primeira vez, fui encarregada da regência. Perspectivando-se a necessidade de aprofundar e desenvolver o trabalho iniciado, na mesma óptica e com o mesmo sentido didáctico, optou- -se por proceder à edição do texto em formato tradicional, que agora se divulga publicamente. O sentido pretendido é manifestamente o de colocar à disposição dos estudantes um texto global do programa da disciplina, com um carácter introdutório e de fácil leitura. Atendendo a esta finalidade, o texto é ilustrado com quadros, esquemas e outros instrumentos considerados úteis. Em alguns pontos do discurso, em função do interesse do destinatário, são sugeridas investigações adicionais, através de sugestões de aprofundamento temático. Pelos motivos expostos, não se encontra no texto citação ou indicação de toda a bibliografia disponível, em termos nacionais, mas apenas algumas referências tidas por mais ilustrativas, fundadas numa escolha naturalmente subjectiva da autora, da sua inteira responsabilidade,

3 6 MANUAL DE DIREITO COMERCIAL e que não pressupõe nenhum juízo relativamente às diversas e importantes obras doutrinais disponíveis sobre os temas versados. Todas as obras são elemento relevante de estudo e aprofundamento dos problemas jurídicos que devem ser atendidas pelos interessados, em complemento do texto que aqui se apresenta. O texto deste Manual não se encontra ainda completo, em face do programa da disciplina adoptado e disponibilizado no sítio informático da Escola, o qual contém uma parte que é apenas versada em aula prática, e sobre o qual não faremos quaisquer considerações neste texto: trata-se do relevantíssimo tema dos contratos comerciais, relativamente ao qual a bibliografia nacional existente nos parece perfeitamente adequada, pelo menos neste momento, para os fins pretendidos um primeiro contacto com o tema, sendo objecto de estudo específico em outras disciplinas oferecidas nos planos curriculares da escola, muito em especial, nos diversos programas de Mestrado, para os quais se remete. O presente Manual é tributário do estudo e ensino da matéria versada, à qual me tenho dedicado há mais de vinte anos, fundada num esquema de compreensão que muito deve aos ensinamentos do Dr. Evaristo Mendes, meu amigo e mestre, a quem devo o enorme agradecimento pelo facto de, no ano de 1990, me ter estendido a mão e aberto o caminho para o estudo mais profundo e o ensino do Direito Comercial (através de um telefonema memorável para mim em que me convidou a ser sua monitora na Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, na altura em que era responsável pela regência da disciplina). São merecedores de idênticos agradecimentos vários membros da nossa Escola, dos quais destaco apenas os que têm estado relacionados com a área do Direito Comercial: Prof. Paulo Sendin, Prof. Pessoa Jorge, Prof. Engrácia Antunes e Prof. Paulo Olavo Cunha. Lisboa, Junho de 2012

4 Índice Nota Prévia 5 Abreviaturas 7 parte I Questões introdutórias e transversais i Introdução ao Direito Comercial 1. Surgimento e evolução histórica 9 2. Autonomia substancial vs. autonomia formal/autonomia didáctica O comércio em sentido económico e em sentido jurídico e o âmbito do Direito Comercial Direito Comercial como Direito da Empresa Comercial Posição do legislador português (visão através das posições doutrinais) Posição adoptada neste curso Unificação do Direito Comercial com o Direito Civil 31 II FONTES DO DIREITO COMERCIAL 8. Fontes nacionais ou internas CRP Infra-constitucionais Lei Usos e costumes Jurisprudência Doutrina Fontes Internacionais Critérios de interpretação e integração de lacunas Aplicação das leis no tempo e no espaço 39 iii Qualificação: Actos de comércio 12. Qualificação e âmbito do Direito Comercial Actos de comércio e Teoria dos Actos de Comércio 42 IV Qualificação: EMPRESA Comercial como realidade central do Direito Comercial 14. Conceito de Empresa 57

5 286 MANUAL DE DIREITO COMERCIAL 15. Importância da noção de empresa comercial Prevalência do exercício colectivo sob a forma de sociedade comercial Actividades económicas comerciais de carácter empresarial Empresa como bem jurídico Teoria Jurídica da Empresa 68 V Sujeitos do Direito comercial: comerciante e empresário mercantil 20. Pessoas ou entidades que podem ser qualificadas como tais Requisitos para se adquirir a qualidade de comerciante Estatuto típico do comerciante ou empresário Perspectiva activa Perspectiva passiva Obrigação de adoptar firma Obrigação de ter escrituração mercantil Obrigação de prestar contas e dar balanço dos negócios Obrigação de realizar registo comercial Obrigação de apresentação à insolvência Sujeição ao regime do art.º 15.º dívidas comerciais 108 VI Regime COMUM dos actos de comércio e das actividades comerciais 23. Forma e prova Princípio do consensualismo Princípio da livre admissibilidade de todos os meios probatórios Regras adicionais Regime do empréstimo e penhor mercantil Conteúdo e efeitos Solidariedade Onerosidade Regime de prescrição de obrigações comerciais Jurisdição comercial 126 VII Estruturas jurídicas da empresa 25. Introdução Empresa singular Empresa colectiva 135

6 Índice Sociedade comercial Cooperativa ACE AEIE Empresa pública e do sector público Sociedade Anónima Europeia e Sociedade Privada Europeia Empresa de grupo 153 VIII Cooperação empresarial 29. Cooperação entre empresas sem criação de entidade personificada Consórcio Associação em Participação Cooperação entre empresas com criação de entidade personificada Através da Sociedade Através ACE (remissão) Através AEIE (remissão) 172 IX Transmissão da empresa 31. Transmissão directa Trespasse da empresa Locação de empresa Outras formas Transmissão indirecta Share deal Reestruturação da sociedade comercial Transmissão da empresa em processo de insolvência O regime da transmissão Trespasse Locoção Share deals Objecto da entrega Obrigações e direitos das partes Regras especiais de outros ramos Direito Fiscal Direito Laboral Direito Concorrencial 195

7 288 MANUAL DE DIREITO COMERCIAL Parte II Regimes comerciais complementares I TÍTULOS DE CRÉDITO 38. Introdução. Noção ampla e restrita de título de crédito Noção. Características. Tipos Ponto de ordem Letra de Câmbio Generalidades Requisitos Negócios Jurídicos Cambiários Saque Aceite Endosso Circulação: normal e de regresso Circulação normal Circulação de regresso Traços comuns ao saque e endosso: garantias legais de resultado Vicissitudes das Obrigações Cambiárias Regime do art.º 16.º Regime do art.º 40.º, III Outras tutelas cambiárias Prescrição Aval Como garantia voluntária (Des)necessidade de protesto para demandar avalista do aceitante Princípio da independência do aval Prescrição da obrigação do avalista Aval presumido e aval real Livrança Noção Regime O Cheque Noção Regime Outros títulos de crédito. Remissão 252

8 Índice 289 II Valores mobiliários 45. Caracterização geral. Principais espécies. Função socioeconómica Títulos de crédito e valores mobiliários Regime dos valores mobiliários titulados Títulos ao portador Títulos nominativos Valores mobiliários escriturais Regime dos valores mobiliários e equiparados a escriturais Particularidades do regime geral dos valores mobiliários 258 III Sinais Distintivos do Comércio E DIREITOS DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL RELATIVOS À EMPRESA 51. Noções introdutórias Modo de operar da protecção do DPI e âmbito da protecção Protecção da função identificadora/ individualizadora/publicitária Protecção que visa fomentar o progresso técnico Tipologia dos direitos conferidos (regra) Concorrência desleal 266 IV DIREITO DA CONCORRÊNCIA 53. Introdução Lei de Defesa da Concorrência (LDC) Comportamentos Proibidos Acordos, decisões e práticas concertadas restritivas da concorrência Abusos de posição dominante Abuso de dependência económica Controlo prévio das concentrações económicas Auxílios Públicos Direito Europeu da Concorrência 275 V CONTRATOS COMERCIAIS (matéria a versar em aulas práticas) Bibliografia 279