LIBERDADE RELIGIOSA E CONTRATO DE TRABALHO

LIBERDADE RELIGIOSA E CONTRATO DE TRABALHO A dogmática dos direitos fundamentais e a construção de respostas constitucionalmente adequadas aos conflitos religiosos no ambiente de trabalho IMPETUS

SUMÁRIO Introdução... 1 Parte I A Religião e o Mundo do Trabalho Capítulo 1 - Religião, Direitos Humanos e Espaço Público: Algumas Nótulas Preliminares... 7 1. Religião e Direitos Humanos............ 7 2. O Regresso da Religião ao Espaço Público...... 11 3. A Religião na Perspectiva Intercultural.................. 17 Capítulo 2 - Contrato de Trabalho: Generalidades... 21 1. Traços Característicos da Relação de Emprego......... 22 2. Subordinação do Empregado e Deveres Correlatos......... 28 3. Deveres do Empregador... 30 4. Princípio da Proteção...... 31 5. Princípio da Boa-Fé.............. 34 6. Poder Diretivo do Empregador.......... 37 7. Jus Resistentiae..........40 Capítulo 3 - A Religião no Ambiente de Trabalho... 44 1. A Especificidade do Fenômeno Religioso e sua Repercussão nas Relações Laborais............ 44

2. Razões para a Tutela Jurídica de Interesses Religiosos no Ambiente de Trabalho........... 52 2.1. Resolução de conflitos e inclusão social............... '"........... 56 2.2. Preservação da diversidade cultural........... 57 2.3. Coesão social........................................ 58 2.4. Autonomia e dignidade da pessoa humana................. 59 Capítulo 4 - A Inserção da Religião no Mundo Corporativo... 63 1. Religião e Empresa: Modelos de Interação........... 63 1.1. Modelo de neutralidade....................... 64 1.2. Modelo de tolerância......,........ 65 1.3. Modelo multicultural........................ 67 2. Os Empregadores de Tendência R eligiosa.................... 67 2.1. Organizações religiosas em sentido estrito.................. 69 2.2. Organizações confessionais...... 76 2.3. Organizações empresariais que agregam a finalidade ideológico- -religiosa à sua atividade econômica... '"......... 78 Parte 11 Liberdade Religiosa e Estado Democrático Capítulo 5 - Fundamentos Históricos e Dogmático-Jurídicos da Liberdade Religiosa... 83 1. Antecedentes Históricos.................. 83 1.1. Liberdade religiosa como construto histórico........... 83 1.2. A inserção da liberdade religiosa entre os direitos humanos............ 88 2. Background Dogmático-Jurídico.............. 90 2.1. A noção de liberdade sob a perspectiva jurídica: rápidas notas...... 90 2.2. A categoria dos direitos fundamentais................. 93 2.2.1. Direitos fundamentais e democracia........ 93 2.2.2. A titularidade dos direitos fundamentais......... 94 2.2.3. A dupla perspectiva dos direitos fundam entais: objetiva e subjetiva.................... 95 2.2.4. O dever estatal de proteção dos direitos fundamentais....... 97 2.2.5. A eficácia dos direitos fundamentais no âmbito privado..... 99

2.3. Princípio da dignidade da pessoa humana......... 104 2.3.1. Construção e significado...... 104 2.3.2. A relativização do princípio da dignidade da pessoa humana...... 11 0 2.3.3. Os limites da autonomia com base na dignidade e a proteção da pessoa contra si mesma......... 112 2.3.4. R elação entre liberdade religiosa e dignidade humana...... 114 2.4. O direito ao livre desenvolvimento da personalidade...... 115 2.5. O princípio da igualdade..... 117 2.6. A liberdade de consciência................. 124 Capítulo 6 - A Liberdade Religiosa Enquanto Direito Fundamental... 127 1. A Configuração do Direito Fundamental à Liberdade Religiosa no Ordenamento Jurídico Brasileiro............. 127 1.1. Coordenadas constitucionais................. 127 1.2. Objeto...................................... 130 1.3. Conteúdo......... 132 1.4. Sujeitos................................. 140 2. A Interação da Liberdade Religiosa com Outros Direitos Fundamentais e Bens Constitucionalmente Protegidos............. 143 2.1. Concorrência e colisão de direitos fundamentais........... 143 2.1.1. Concorrência..................................... 143 2.1.2. Colisão........................... 144 2.2. Liberdade religiosa e liberdade de manifestação de pensamento... 145 2.3. Liberdade religiosa e direito à honra........ 149 2.4. Liberdade religiosa e direito de propriedade......... 150 2.5. Liberdade religiosa e liberdade de ensino......... 151 2.6. Liberdade religiosa e liberdade de autodeterminação da imagem... 152 2.7. Liberdade religiosa e autonomia privada........ 153 3. O Entrechoque da Liberdade Religiosa e Outros Direitos Fundamentais e 13ens Constitucionalmente Protegidos: Metódica para a Solução das Colisões................................ 155 3.1. A distinção entre princípios e regras........... 155 3.2. O ca ráter principiológico dos preceitos de direitos fundamentais... 157

3.3. Princípio da concordância prática ou harmonização...... 158 3.4. Ponderação...... 161 3.5. Garantia do núcleo essencial dos direitos fundamentais... 166 3.6. Proporcionalidade e razoabilidade......... 168 3.7. Precedências prima fade... 175 Capítulo 7 - A Hermenêutica da Liberdade Religiosa sob o Influxo do Modelo de Laicidade do Estado Brasileiro... 176 1. Um Breve Olhar sobre a Noção de Laicidade... 177 1.1. Antecedentes etimológicos e uso histórico do termo "laico"... 178 1.2. O essencial na noção de laicidade estatal... 179 2. Estado e Fenômeno Religioso: a Pluralidade dos Modelos de Interação... 184 2.1. Laicidade e laicismo: uma distinção juridicamente relevante?... 185 2.2. José Luiz Martí e os modelos forte e débil de laicidade... 187 2.3. A classificação de Winfried Brugger... 188 3. A Relação entre Estado e Religião no Direito Constitucional Comparado... 191 4. Identificando o Modelo Brasileiro... 194 5. O Significado da Mensagem Ideológica Extraída do Texto Constitucional Brasileiro... 199 6. A Repercussão da Ideologia Constitucional no Modelo de Interação entre Empresa e Religião... 202 Parte IH A Dinâmica da Liberdade Religiosa Diante do Contrato de Trabalho Capítulo 8 - Contrato de Trabalho e Direitos Fundamentais... 207 1. O Ambiente de Trabalho como Espaço de Afirmação de Direitos Fundamentais... 207 2. Função Social da Empresa e Direitos Fundamentais... 211 3. Os Direitos da Personalidade na Relação de Emprego... 213 4. O Dano Moral no Contrato de Trabalho e a sua Compensação... 218

Capítulo 9 - O Dever Patronal de Acomodação das Práticas Religiosas dos Empregados... 224 1. O Dever de Acomodação no Direito Estadunidense........... 225 2. A Viabilidade de um Dever de Acomodação no Direito Brasileiro...... 234 Capítulo 10 - A Discriminação por Razões Religiosas no Ambiente de Trabalho... 243 1. O Conteúdo Semântico da Expressão "Discriminação"...... 244 2. O Princípio da Não Discriminação... 245 3. As Diferentes Formas de Discriminação.................... 246 4. A Discriminação Religiosa no Ordenamento Jurídico Brasileiro...... 248 5. Critérios Objetivos para a Justificação do Tratamento Diferenciado...... 249 5.1. A distinção fundada na natureza do serviço ou da atividade profissional...... 250 5.2. A distinção fundada na natureza do empregador ou da atividade empresarial.................................. 251 6. Os Momentos da Discriminação Religiosa na Relação de Trabalho... 253 6.1. Pré-contratação... 253 6.2. Contratação................ 258 6.3. Execução do contrato.. '"................ 259 6.4. Extinção do contrato........................ 262 7. O Assédio Moral por Razões Religiosas........ 263 8. Os Efeitos Jurídicos da Discriminação Religiosa e do Assédio Moral por Motivos Religiosos no Ambiente de Trabalho... 267 8.1. Justa causa................. 267 8.2. Reparação do dano moral........... '"............. 271 Capítulo 11 - Proselitismo Religioso... 272 1. Uma Importante Discussão Semântica: o Sentido da Expressão "Proselitismo Religioso"................................... 272 2. A Raiz Dúplice do Proselitismo Religioso: Liberdade Religiosa e Liberdade de Manifestação do Pensamento...... 27 4 3. Proselitismo Abusivo e N ão Abusivo: Uma Distinção Necessária... 279

4. Proselitismo Religioso na Fase Pré-Contratual da Relação de Emprego...... 283 5. O Proselitismo Religioso no Momento da Conformação das Cláusulas do Contrato de Emprego......... 285 6. O Proselitismo Religioso na Execução do Contrato de Trabalho...... 290 6.1. O proselitismo religioso abusivo do empregado......... 290 6.2. O proselitismo religioso não abusivo do empregado........ 297 6.3. O proselitismo religioso do empregador.................... 299 7. Um Caso para Estudo: o Proselitismo Religioso por meio de M ensagens Eletrônicas..... 303 8. Assédio Religioso........................ 305 9. Efeitos do Proselitismo Religioso Abusivo e do Assédio Religioso no Contrato de Trabalho................................ 309 9.1. Justa causa......... 309 9.2. Reparação por dano moral........ 311 Capítulo 12 - Uso de Signos de Identificação Religiosa... 313 1. O Caráter Identitário da Fé Religiosa e a sua Expressão Simbólica... 313 2. Símbolos Públicos........... 314 2.1. Nas empresas estatais........................ 314 2.2. Nas empresas privadas..................................... 318 3. Signos de Identidade Pessoal.............. 319 3.1. Adereços pessoais e vestuários religiosos........ 319 3.2. Aparência física...... 328 3.3. O uso de piercing e as crenças idiossincráticas da Church <f Body Mod!fication................ 333 4. Um Caso para Estudo: os Futebolistas, as Comemorações de Gols com Mensagens Religiosas Estampadas nas Camisetas e a Fifa............... 338 Capítulo 13 - Hábitos Alimentares... 341 1. Religião e AliInentação................................... 341 2. A Alimentação Fornecida pelo Empregador.......... 342 3. A Acomodação dos Hábitos Alimentares Religiosos.............. 343

Capítulo 14 - Atos de Culto no Ambiente de Trabalho... 344 1. O Culto e a sua Centralidade no Fenômeno Religioso............... 344 2. O Culto Promovido pelo Empregador....................... 346 3. O Culto Promovido pelo Empregado............................ 357 Capítulo 15 - A Objeção de Consciência Profissional por Razões Religiosas... 360 1. Delimitação do Problema................ 360 2. Casos Paradigmáticos.............................................. 364 2.1. Objeção de consciência versus homofobia.................... 364 2.2. Os profissionais de saúde e a recusa à participação em procedimentos médicos................... 369 2.3. Os professores e o conteúdo das aulas ministradas em estabelecimentos de ensino seculares e confessionais............. 375 2.4. Símbolos nacionais e a recusa a reverenciá-los por razões religiosas................... 377 2.5. A recusa ao cumprimento de normas empresariais relacionadas com o vestuário e a apresentação fisica........... 380 2. 6. Músicos de orquestra e a recusa à execução de peças religiosas....... 383 3. O Emblemático C aso dos Jogadores de Um Clube de Futebol que, por R azões Religiosas, se Recusaram a Visitar Uma Instituição Espírita...... 385 Capítulo 16 - Dias de Guarda e Efemérides Religiosas... 387 1. A Guarda dos Chamados Dias Santos e a sua Relevância para as Religiões.............................................. 387 2. A Moldura Jurídico-Normativa do Problema...................... 389 3. A Guarda de Dias Santos na Jurisprudência Comparada...... 391 4. A Jurisprudência Nacional sobre a Guarda de Dias Santos.................. 396 5. Uma Proposta de Abordagem Jurídico-Constitucional do Problema....400

Capítulo 17 - Descontos Salariais a Título de Contribuição Religiosa... 403 1. Aprese ntação do Problema..................................... 403 2. O Princípio da Intangibilidade Salarial........................ 405 3. O Enfoque Jurídico-Constitucional do Problema.......................407 Capítulo 18 - Religião e Trabalho Doméstico....414 1. Algumas N otas sobre a R elação de Emprego Doméstico..........414 2. Liberdade R eligiosa do Empregado Doméstico Versus Poder Familiar....416 3. Liberdade R eligiosa do Empregador Doméstico Versus Liberdade R eligiosa do Empregado D oméstico........................... 418 Capítulo 19 A Tutela da Liberdade Religiosa nas Instâncias Jurisdicionais Trabalhistas... 419 1. Ação de Indenização por Dano M ora!.................................. 421 2. Ações Cominatórias................. 428 3. Ação C ivil Pública........................... 430 Conclusões... 439 Bibliografia...... 442