33 Coleção LEIS ESPECIAIS para concursos Dicas para realização de provas com questões de concursos e jurisprudência do STF e STJ inseridas artigo por artigo Coordenação: LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA ESTATUTO DO ÍNDIO Lei n 6.001/1973 4ª edição revista,atualizada e ampliada 2018 01 -lec v.33- estatuto.indd 3 21/12/2017 22:06:59
Sumário Proposta da Coleção Leis Especiais para Concursos... 9 Introdução... 21 Lei nº 6.001, de 19 de dezembro de 1973... 23 TÍTULO I Dos Princípios e Definições... 23 Art. 1º... 23 1.1 Por onde começar: advertências iniciais... 23 1.2 Histórico da questão indígena no Brasil... 27 1.3. Panorama do direito indigenista brasileiro no século XX... 29 1.4 O integracionismo... 33 1.5 Quem é o índio... 37 1.6 Aplicação da legislação brasileira aos índios... 38 1.6.1 Atuação de polícias estaduais em áreas indígenas... 39 1.7 Os índios e outras comunidades tradicionais... 41 Art. 2º... 46 2.1 Ainda sobre o integracionismo: análise dos incisos do art. 2º... 46 2.2 O direito de participação... 49 2.3 O direito de consulta... 50 2.4 A incorporação da Convenção 169 ao direito brasileiro... 55 2.5 Desfazendo (mais) alguns mitos: prestações materiais às comunidades indígenas... 56 2.5.1 Monetarização da cultura indígena... 57 Art. 3º... 59 3.1 Os índios e as comunidades indígenas... 59 3.2 O autorreconhecimento... 60 3.3 Conclusão... 66 Art. 4º... 67 4.1 Critérios para a classificação dos povos indígenas... 67 4.1.1 Classificação linguística... 68 01 -lec v.33- estatuto.indd 11 21/12/2017 22:07:00
ESTATUTO DO ÍNDIO Edilson Vitorelli 4.1.2 Classificação cultural... 68 4.1.3 Classificação segundo o grau de integração... 68 TÍTULO II Dos Direitos Civis e Políticos... 70 CAPÍTULO I Dos Princípios... 70 Art. 5º... 71 5.1 Direitos de nacionalidade... 71 5.2 Direitos relativos à cidadania... 72 5.3 Proteção contra o preconceito étnico... 73 5.4 A Declaração da ONU sobre os Direitos dos Povos Indígenas: direitos de cidadania protegidos internacionalmente... 74 5.5 Condições para o exercício dos direitos civis... 75 5.6 Direitos políticos... 75 Art. 6º... 80 6.1 Reconhecimento do direito indígena: produção de direito não estatal... 80 CAPÍTULO II Da Assistência ou Tutela... 81 Art. 7º... 82 7.1 Não recepção do regime tutelar... 82 7.2 Capacidade de estar em juízo... 84 7.3 Intervenção do Ministério Público nas ações relativas a direitos dos índios... 84 7.3 Capacidade civil... 88 Art. 8º... 92 8.1 Relações jurídicas entre índios e não índios: aplicação da teoria do erro... 92 Art. 9º... 99 Art. 10 e Art. 11... 99 10 e 11.1 Não recepção dos artigos 10 e 11... 99 11.2 Responsabilidade da FUNAI por atos praticados por índios... 100 11.3 Responsabilidade da FUNAI por atos internos ao grupo indígena... 106 CAPÍTULO III Do Registro Civil... 107 Art. 12... 107 12 01 -lec v.33- estatuto.indd 12 21/12/2017 22:07:00
Sumário 12.1 Registro civil de índios... 107 12.2 Problemas práticos do registro... 110 12.3 Requisitos do casamento indígena... 110 Art. 13... 111 13.1 Registro administrativo de nascimento e óbito indígena... 111 13.2 Em síntese... 113 CAPÍTULO IV Das Condições de Trabalho... 113 Art. 14... 113 14.1 Introdução... 113 14.2. O trabalho indígena na Convenção 107 da OIT... 114 14.3 Igualdade no trabalho... 119 14.4 O trabalho e as peculiaridades culturais... 120 Art. 15... 121 15.1 Os vícios do contrato de trabalho celebrado com índios... 121 Art. 16... 122 16.1 Interpretação conforme do dispositivo... 122 16.2 Contratos de trabalho por equipe... 123 16.3 Fiscalização das condições de trabalho indígena... 125 16.4 Concursos públicos restritos a índios?... 125 16.5 O trabalho indígena e a Convenção 169 da OIT... 130 TÍTULO III Das Terras dos Índios... 135 CAPÍTULO I Das Disposições Gerais... 135 Art. 17... 135 17.1 Dimensões das terras indígenas no Brasil... 135 17.2 O conceito de território indígena... 136 17.3 O indigenato... 140 17.4 Proteção penal às terras indígenas... 152 17.5 Requisitos para o reconhecimento da terra indígena... 152 17.6 Terras indígenas são de propriedade da União... 156 17.7 Normas internacionais sobre as terras indígenas... 157 17.8 Síntese da doutrina sobre as terras indígenas... 158 Art. 18... 159 18.1 Nulidade dos negócios relativos a terras indígenas... 159 13 01 -lec v.33- estatuto.indd 13 21/12/2017 22:07:00
ESTATUTO DO ÍNDIO Edilson Vitorelli 18.2 Imprestabilidade de títulos sobre terras indígenas... 161 18.3 Proteção das terras indígenas contra o esbulho... 162 18.4 Vedação de caça, pesca e extrativismo em áreas indígenas... 163 18.5 Da permissão da parceria agrícola e da inclusão na reforma agrária... 165 Art. 19... 165 19.1 Demarcação: aspectos introdutórios... 165 19.2 As dificuldades da demarcação... 166 19.3 Importância do processo de demarcação... 170 19.4 Procedimento da demarcação... 171 19.4.1 Contraditório no procedimento demarcatório... 173 19.4.2 Situações excepcionais em relação à demarcação... 174 19.4.3 Providências para a conclusão do processo de demarcação... 175 19.5 Natureza jurídica do procedimento demarcatório... 177 19.6 Vedação ao interdito possessório contra a demarcação... 179 19.7 Outras espécies de ações judiciais incabíveis para atacar a demarcação de terras indígenas... 181 19.7.1 Ação Direta de Inconstitucionalidade... 181 19.7.2 Mandado de Segurança... 182 19.8 Cabimento da ação popular... 185 19.9 Competência da Justiça Federal... 185 19.10 Conflito federativo... 186 19.11 Vedação à concessão de medidas liminares em ação de impugnação à demarcação... 186 19.12 Concessão de liminares em ação para exigir cumprimento do ato demarcatório... 188 19.13 Segurança nacional: demarcação em faixa de fronteira e intervenção da Polícia Federal e das Forças Armadas nas terras indígenas... 188 19.14 Demarcação e produção agropecuária... 191 19.15 Demarcação e responsabilidade civil... 192 19.16 Prazo para conclusão da demarcação... 196 19.17 Demarcação e seus efeitos... 197 19.18 Estado atual das demarcações: avanços e reveses... 198 19.19 Possibilidade de demarcação determinada pelo Judiciário... 201 Art. 20... 207 20.1 Defeito de técnica legislativa... 207 20.2 Hipóteses de atuação emergencial, não de intervenção federal... 208 20.3 Vedação à remoção compulsória... 208 14 01 -lec v.33- estatuto.indd 14 21/12/2017 22:07:00
Sumário 20.4 Em síntese: hipóteses de intervenção relacionadas aos índios... 211 Art. 21... 213 21.1 Terras indígenas abandonadas... 213 CAPÍTULO II Das Terras Ocupadas... 215 Art. 22... 215 22.1 Usufruto permanente das riquezas naturais... 215 22.2 Competência para a autorização de aproveitamento de recursos... 216 22.3 Garantias internacionais sobre os recursos naturais... 218 22.4 Inalienabilidade das terras indígenas... 219 Art. 23... 222 23.1 Conceito de posse indígena e sua diferenciação da posse civil... 222 Art. 24... 225 24.1 Os limites do usufruto indígena e a questão ambiental... 225 24.2 O usufruto e o direito de ir e vir... 226 Art. 25... 227 25.1 Caráter originário da posse indígena... 227 CAPÍTULO III Das Áreas Reservadas... 228 Art. 26... 229 26.1 Áreas reservadas aos índios... 229 Art. 27... 230 27.1 Conceito de reserva indígena... 230 Art. 28... 232 28.1 Conceito de parque indígena... 232 Art. 29... 234 29.1 Conceito de colônia agrícola indígena... 234 Art. 30... 235 30.1 Conceito de território federal indígena... 235 Art. 31... 237 31.1 Regime jurídico único das terras indígenas... 237 CAPÍTULO IV Das Terras de Domínio Indígena... 237 Art. 32... 237 32.1 Aquisição de propriedade pelos índios e pelas comunidades... 237 15 01 -lec v.33- estatuto.indd 15 21/12/2017 22:07:00
ESTATUTO DO ÍNDIO Edilson Vitorelli Art. 33... 238 33.1 Usucapião especial indígena... 238 CAPÍTULO V Da Defesa das Terras Indígenas... 240 Art. 34... 240 Art. 35... 241 35.1 Defesa dos direitos coletivos e individuais dos índios em juízo... 241 35.2 Ilegalidade da Portaria AGU 839/2010: ausência de defesa adequada dos direitos individuais dos índios... 244 35.3 Superdefesa coletiva e ausência de defesa individual: a distorção do papel da Defensoria Pública... 246 35.4 Defesa dos índios em juízo pela Defensoria Pública... 248 Art. 36... 249 36.1 Atribuição para o ajuizamento de ações em defesa da posse indígena... 249 Art. 37... 250 37.1 Legitimidade para o ajuizamento de ações por comunidades indígenas... 250 37.2 Prerrogativas processuais dos índios... 251 Art. 38... 252 38.1 Impossibilidade de usucapião de terras indígenas... 252 38.2 Síntese crítica do caso Raposa Serra do Sol... 253 38.2.1 Introdução... 253 38.2.2 Histórico do caso... 253 38.2.3 O voto do Ministro Carlos Britto... 255 38.2.4 O voto do Ministro Menezes Direito... 258 38.2.5 O voto da Ministra Cármen Lúcia... 262 38.2.6 O voto do Ministro Ricardo Lewandowski... 264 38.2.7 O voto do Ministro Eros Grau... 265 38.2.8 O voto do Ministro Joaquim Barbosa e a cassação da liminar concedida na Ação Cautelar n. 2.009/RR... 265 38.2.9 O voto do Ministro Cezar Peluso... 266 38.2.10 O voto da Ministra Ellen Gracie e a não proclamação do resultado de cassação da liminar na Ação Cautelar n. 2.009/RR... 267 38.2.11 O voto do Ministro Marco Aurélio e os problemas do processo civil diante dos conflitos coletivos... 267 38.2.12 O voto do Ministro Celso de Mello... 271 16 01 -lec v.33- estatuto.indd 16 21/12/2017 22:07:00
Sumário 38.2.13 O voto do Ministro Gilmar Mendes... 271 38.2.14 Os debates e a conclusão do STF... 275 38.2.15 Considerações críticas... 285 38.2.16 Desdobramentos do caso Raposa Serra do Sol... 291 38.2.17 O julgamento dos embargos de declaração... 293 38.2.18 Os desdobramentos após o julgamento dos embargos de declaração... 302 TÍTULO IV Dos bens e rendas do patrimônio indígena... 311 Art. 39... 311 39.1 A propriedade indígena não se restringe às áreas demarcadas... 311 Art. 40... 312 Art. 41... 312 41.1 Direito de organização interna das comunidades... 312 Art. 42... 314 42.1 Arrolamento dos bens do patrimônio indígena... 314 Art. 43... 314 43.1 Administração de rendas da comunidade indígena... 314 Art. 44... 315 44.1 O garimpo em áreas indígenas... 315 Art. 45... 317 45.1 Exploração do subsolo em área indígena... 317 Art. 46... 318 46.1 Revogação tácita do dispositivo e tratamento ambiental das terras indígenas... 318 TÍTULO V Da Educação, Cultura e Saúde... 321 Art. 47... 321 47.1 A pluralidade cultural e linguística... 321 47.2 O respeito aos rituais... 324 47.3 Absorção de novas tecnologias... 326 47.4 O direito de consulta prévia em relação a políticas públicas... 327 47.5 O direito de consulta em casos reais: procedimento e protocolos de consulta... 328 17 01 -lec v.33- estatuto.indd 17 21/12/2017 22:07:00
ESTATUTO DO ÍNDIO Edilson Vitorelli 47.6 A consideração do direito indígena na aplicação do direito comum... 332 47.7 O infanticídio indígena e a necessidade de novas bases de discussão... 334 Art. 48... 339 48.1 Educação indígena... 339 48.2 Cotas para índios no ensino superior... 339 48.3 Educação para a cidadania... 343 48.4 Paradoxos da Educação Indígena... 344 Art. 49... 345 49.1 O problema do ensino da língua portuguesa e da língua indígena... 345 Art. 50... 350 50.1 Não recepção do dispositivo... 350 50.2 A educação como modo de conscientização da sociedade envolvente acerca dos povos indígenas... 350 Art. 51... 351 51.1 Direito de ser educado no seio da comunidade... 351 Art. 52... 352 52.1 Direito à educação profissional... 352 Art. 53... 353 53.1 Fomento às atividades artesanais indígenas... 353 53.2 Condições de exercício da atividade artesanal indígena... 353 Art. 54... 354 54.1 Organização da saúde indígena no Brasil... 354 54.2 Direito dos índios de terem acesso aos serviços de saúde estaduais e municipais... 359 54.3 Complementaridade entre a medicina ocidental e a medicina tradicional... 360 54.4 Atuação do MPF em matéria de saúde indígena... 361 54.5 Amplitude dos direitos relacionados à saúde indígena... 362 54.6 Atendimento aos índios em contexto urbano... 362 Art. 55... 364 55.1 Inclusão dos índios no sistema previdenciário... 364 55.2 Direitos previdenciários do índio em contexto urbano... 366 55.3 Salário-maternidade indígena... 368 55.4 Os benefícios previdenciários e a monetarização da cultura indígena... 370 18 01 -lec v.33- estatuto.indd 18 21/12/2017 22:07:00
Sumário TÍTULO VI Das Normas Penais... 371 CAPÍTULO I Dos Princípios... 371 Art. 56... 317 56.1 Aplicação diferenciada da lei penal... 371 56.2 Aplicação de atenuante... 372 56.3 Laudo antropológico... 378 56.4 Regime de cumprimento de pena... 384 56.5 Inimputabilidade e erro de proibição... 389 56.6 Coletânea de jurisprudência sobre a aplicação do direito penal aos índios... 392 56.7 Análise crítica da jurisprudência... 396 Art. 57... 398 57.1 Aplicação do direito penal indígena... 398 57.2 O reconhecimento do pluralismo jurídico no Brasil... 399 57.3 A aplicação do direito indígena no Peru... 401 CAPÍTULO II Dos Crimes Contra os Índios... 401 Art. 58... 401 58.1 Proteção penal da cultura indígena... 402 58.2 Disseminação de bebidas alcoólicas... 403 58.3 Ofensas à cultura indígena... 404 58.4 Causa especial de aumento de pena... 404 58.5 Competência criminal em matéria indígena... 404 58.6 Competência cível em matéria indígena... 410 Art. 59... 412 59.1 Causa especial de aumento de pena... 412 59.2 Comentários relativos ao crime de genocídio... 412 TÍTULO VII Disposições Gerais... 417 Art. 60... 417 60.1 Isenção tributária em favor dos grupos indígenas... 417 60.2 A vedação da isenção heterônoma... 418 Art. 61... 419 61.1 Impenhorabilidade do patrimônio indígena... 419 19 01 -lec v.33- estatuto.indd 19 21/12/2017 22:07:01
ESTATUTO DO ÍNDIO Edilson Vitorelli Art. 62... 421 62.1 Nulidade da ocupação de terras indígenas... 421 62.2 A nulidade de desocupações ilegítimas: omissão constitucional... 422 62.3 Possibilidade de indenização por benfeitorias... 422 62.4 Prazo para desocupação... 422 Art. 63... 423 63.1 Proibição de concessão de liminares sem a oitiva do Ministério Público Federal... 423 Art. 64... 423 Art. 65... 424 65.1 O prazo para demarcação... 424 Art. 66... 425 66.1 Revogação da Convenção 107 da OIT... 425 Art. 67... 426 67.1 Perfil institucional da FUNAI... 426 Art. 68... 428 68.1 Vigência... 428 ADENDO Direito indigenista comparado... 429 1. O Brasil e a proteção dos direitos indígenas... 429 2. O tratamento dos índios na Constituição da Argentina... 431 3. Os índios na Constituição do México... 431 4. A Constituição colombiana... 433 5. A Constituição peruana... 435 6. A Constituição boliviana... 436 7. A Constituição do Equador... 439 8. Conclusão... 441 Bibliografia 20 01 -lec v.33- estatuto.indd 20 21/12/2017 22:07:01