TEORIA GERAL DOS DIREITOS HUMANOS...

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1 Sumário Capítulo 1 ` TEORIA GERAL DOS DIREITOS HUMANOS O que são direitos humanos. Direitos humanos e direitos fundamentais Centralidade dos direitos humanos. Por que direitos humanos são tão importantes? Fundamentos dos direitos humanos Institucionalização dos direitos humanos Quais são os direitos humanos. Tipos de direitos Direitos e garantias. Tipos de garantias Características dos direitos humanos Historicidade. A expansão dos direitos humanos. A proibição de retrocesso Universalidade. A universalidade e o relativismo cultural. Multiculturalismo, interculturalismo e universalismo de chegada. A hermenêutica diatópica Relatividade. A relativização de direitos e os direitos absolutos Irrenunciabilidade. A não faculdade de dispor sobre a proteção da dignidade humana Inalienabilidade Imprescritibilidade Unidade, indivisibilidade e interdependência dos direitos humanos Evolução histórica dos direitos humanos. As gerações (ou dimensões) de direitos humanos As primeiras declarações de Direitos Humanos As declarações inglesas As declarações americanas A declaração francesa As gerações de direitos humanos A 1ª geração de direitos humanos A 2ª geração de direitos humanos A 3ª geração de direitos humanos Quadro comparativo entre as 3 grandes gerações de direitos humanos... 56

2 16 Direitos Humanos Vol. 39 Rafael Barretto Outras gerações de direitos humanos Gerações ou dimensões de direitos humanos? Eficácia vertical, horizontal, diagonal e vertical com repercussão lateral dos direitos humanos Limitação de direitos humanos Primeiras observações Limitação pelo Legislativo, pelo Executivo e pelo Judiciário Teoria dos limites da limitação Proporcionalidade como limite à limitação de direitos Globalização e direitos humanos Capítulo 2 ` A CONSTITUIÇÃO DE 1988 E OS DIREITOS HUMANOS Inovações da CF Dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado Proteção da pessoa humana como objetivo fundamental do Estado Prevalência dos direitos humanos como princípio regente das relações internacionais Positivação dos direitos e garantias fundamentais logo no início do texto constitucional Consagração da aplicação imediata das normas definidoras de direitos e garantias fundamentais Abertura do catálogo de direitos e garantias fundamentais e reconhecimento dos tratados internacionais de direitos humanos Afirmação dos direitos sociais como verdadeiros direitos fundamentais Qualificação dos direitos das pessoas como cláusula pétrea Formação de um tribunal internacional dos direitos humanos Quadro sinóptico das inovações da Constituição de Inovações da Emenda Constitucional 45/ Alteração do status formal dos tratados de direitos humanos Possibilidade de submissão ao Tribunal Penal Internacional Deslocamento de competência para a Justiça Federal no caso de grave violação de direitos humanos que implique descumprir obrigações internacionais Aplicação imediata das normas definidoras de direitos e garantias fundamentais Petrificação dos direitos... 86

3 Sumário A declaração de direitos A titularidade dos direitos e garantias A Constituição e os tratados internacionais sobre direitos humanos A partir de que momento os tratados internacionais sobre direitos humanos são incorporados à ordem jurídica interna do Brasil, podendo ser aplicados internamente? Assinatura do Tratado e Aprovação legislativa. Unicidade e duplicidade de vontade Ratificação e depósito do tratado (Des) Necessidade de promulgação do tratado na ordem interna. Monismo x Dualismo E o Brasil, como fica? Monismo ou dualismo? A aplicação dos tratados de direitos humanos na ordem interna não dependeria da promulgação na ordem interna? Os tratados são incorporados à ordem jurídica brasileira com que status normativo, com que natureza jurídica? As diferentes teses, a Emenda Constitucional 45/04 e a posição do STF A natureza supralegal é somente para os tratados sobre direitos humanos aprovados após a EC 45/04 ou também para os aprovados antes dela? Com a Emenda 45/04 todos os tratados sobre direitos humanos passaram a ter status formalmente constitucional? A divergência doutrinária A prisão civil do depositário infiel Capítulo 3 ` DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS O que é o direito internacional dos direitos humanos Precedentes. O pós 1ª Guerra Direito Humanitário. O Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho Movimento Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho O Comitê Internacional da Cruz Vermelha As Sociedades Nacionais da Cruz Vermelha A Federação Internacional da Cruz Vermelha e do Crescente Vermelho Liga das Nações Organização Internacional do Trabalho

4 18 Direitos Humanos Vol. 39 Rafael Barretto 3. O pós 2ª Guerra. O surgimento da onu e a criação do Tribunal de Nuremberg O contexto da 2ª Guerra O Tribunal de Nuremberg Tribunal de exceção e juízo natural Julgamento apenas dos alemães. E os crimes praticados por aliados? Legalidade e retroatividade penal Penas de prisão perpétua e de morte por enforcamento Justificativas para relativizar as garantias violadas Sistemas jurídicos internacionais protetivos de direitos humanos. Sistema global e sistemas regionais Considerações preliminares A Multiplicidade de sistemas e relacionamento entre os sistemas Conflito entre sistemas. Aplicação da norma mais benéfica à pessoa humana A audiência de custódia Mecanismos convencionais e não convencionais Convenções gerais e convenções especiais (sistema geral e sistema especial) Responsabilidade internacional dos estados em matéria de direitos humanos Fiscalização do cumprimento das obrigações internacionais Considerações iniciais Órgãos fiscalizatórios Órgãos executivos Órgãos jurisdicionais Regra do esgotamento dos recursos internos. Caráter subsidiário da atuação dos órgãos internacionais. Dever primário dos órgãos internos de atuar em matéria de direitos humanos Mecanismos de fiscalização Relatórios Denúncias (ou comunicações) interestatais Denúncias (ou petições) individuais Investigações motu próprio (de iniciativa própria) Capacidade internacional dos indivíduos. O jus standi O dever de adotar medidas internas e a natureza supraconstitucional do Direito Internacional dos Direitos Humanos. 149

5 Sumário 19 Capítulo 4 ` SISTEMA GLOBAL (OU UNIVERSAL) DE DIREITOS HUMANOS A ONU. A Carta da ONU de A Declaração Universal dos Direitos Humanos, de Considerações preliminares Conteúdo da Declaração. Tipos de direitos abrangidos Natureza da Declaração: Tratado ou Resolução? Afinal, a Declaração possui força jurídica? A juridicização da declaração. Os dois pactos de Declaração Internacional de Direitos (International Bill of Rights). O sistema geral da ONU Pacto Internacional dos Direitos Civis e Políticos Direitos reconhecidos Direito à vida e pena de morte Trabalho forçado Aplicação Imediata Suspensão das obrigações decorrentes do Pacto Monitoramento Pacto Internacional dos Direitos Econômicos, Sociais e Culturais Direitos reconhecidos Aplicação progressiva. Natureza programática do Pacto? Monitoramento Protocolo Facultativo Outros instrumentos normativos Convenção sobre a eliminação de todas as formas de discriminação racial Convenção sobre a eliminação de todas as formas de discriminação contra a mulher Convenção contra a tortura e outros tratamentos ou penas cruéis, desumanos ou degradantes Convenção sobre os direitos da criança Convenção sobre os direitos das pessoas com deficiência Declaração das Nações Unidas sobre os direitos dos povos indígenas Declaração de princípios de tolerância Declaração do Milênio das Nações Unidas Proteção Internacional dos Refugiados. Direito internacional dos direitos humanos, direito humanitário e direito dos refugiados Convenção Internacional sobre a Proteção dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e dos Membros das suas Famílias

6 20 Direitos Humanos Vol. 39 Rafael Barretto Convenção Internacional para a Proteção de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forçado A Corte Internacional de Justiça O Tribunal Penal Internacional (TPI) O que é o Tribunal Penal Internacional Precedentes históricos. Nuremberg, Tóquio, ex-iugoslávia e Ruanda Entrada em vigor do Estatuto do TPI Adesão do Brasil ao Estatuto do TPI Jurisdição sobre os indivíduos. Exclusão de jurisdição sobre menores de 18 anos Complementaridade da Jurisdição do TPI Crimes abrangidos pela jurisdição do TPI. Imprescritibilidade dos crimes Jurisdição ratione temporis A irrelevância da função oficial exercida pelo Réu Penas previstas Conflito com o Direito interno dos Estados A situação do Brasil O primeiro caso julgado pelo TPI Os procedimentos especiais previstos nas Resoluções 1235 e 1503 do Conselho Econômico e Social Capítulo 5 ` SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS A OEA. Carta da OEA de Declaração Americana dos Direitos e Deveres Humanos Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica) Direitos reconhecidos Direito à vida e pena de morte Direito à integridade pessoal Trabalho forçado Direito à liberdade pessoal Garantias judiciais Aplicação Imediata Suspensão de garantias Cláusula federal Fiscalização (meios da proteção) Protocolo de San Salvador Direitos Reconhecidos Aplicação progressiva Meios de proteção

7 Sumário Outros Instrumentos Normativos Convenção Interamericana para prevenir e punir a tortura Convenção interamericana para prevenir, punir e erradicar a violência contra a mulher Convenção Interamericana sobre desaparecimento forçado de pessoas Convenção interamericana para a eliminação de todas as formas de discriminação contra as pessoas portadoras de deficiência Convenção dos direitos das pessoas idosas Comissão Interamericana de Direitos Humanos Organização Funções Competência (petições individuais e comunicações interestatais) Requisitos de admissibilidade das petições e comunicações Inadmissibilidade das petições e comunicações O processo na Comissão Medidas cautelares O caso Maria da Penha Corte Interamericana de Direitos Humanos Composição Ausência de impedimento pela nacionalidade. Direito a ter um juiz da própria nacionalidade participando do julgamento do caso Quórum de deliberação Competência da Corte Competência contenciosa Competência consultiva Natureza facultativa da competência da Corte. Cláusula ratione temporis Legitimidade para submeter casos à Corte. Participação obrigatória da Comissão. A questão da legitimidade dos indivíduos Defensores Públicos Interamericanos O processo na Corte As medidas provisórias adotadas pela Corte A decisão final Cumprimento das decisões da Corte. Execução das indenizações compensatórias. Des-necessidade de homologação por Tribunal brasileiro

8 22 Direitos Humanos Vol. 39 Rafael Barretto Casos julgados pela Corte envolvendo o Brasil Caso Ximenes Lopes, sentença de 4 de julho de Caso Nogueira de Carvalho, sentença de 28 de novembro de Caso Escher, sentença de 6 de julho de Caso Garibaldi, sentença de 23 de setembro de Caso Gomes Lund (Guerrilha do Araguaia), Sentença de 24 de novembro de Caso Trabalhadores da Fazenda Brasil Verde Caso Cosme Rosa Genoveva ou Caso Favela Nova Brasília Caso Povo Indígena Xucuru Caso Vladimir Herzog e outros Leis de anistia e o dever dos estados de investigar, julgar e punir Considerações iniciais. Distinção entre anistia, graça e indulto Autoanistia e anistia bilateral A lei de anistia brasileira e a decisão do STF na ADPF O dever de investigar e a anistia na visão dos órgãos internacionais O que deve prevalecer: a decisão do STF ou a decisão da Corte Interamericana? A percepção de que os Tribunais nacionais não dão mais a última palavra em matéria de direitos humanos Capítulo 6 ` OUTROS SISTEMAS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS Sistema Europeu de Direitos Humanos Abordagem preliminar. Não confundir Sistema Europeu de Direitos Humanos com União Europeia O Conselho da Europa A Comissão de Veneza A Convenção Europeia de Direitos Humanos Direitos sociais no sistema europeu. A Carta Social Europeia A Carta de Direitos Fundamentais da União Europeia O Tribunal Europeu de Direitos Humanos Sistema Africano de Direitos Humanos A União Africana e a antiga Organização da Unidade Africana A Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos A Comissão Africana dos Direitos do Homem e dos Povos O Tribunal Africano de Justiça e Direitos Humanos Direitos humanos na Ásia

9 Sumário Direitos humanos no Mercosul Protocolo de Assunção sobre Compromisso com a Promoção e a Proteção dos Direitos Humanos do Mercosul Declaração Sociolaboral do Mercosul Instituto de Políticas Públicas de Direitos Humanos do Mercosul Capítulo 7 ` A ORDEM JURÍDICA BRASILEIRA E ALGUNS DIREITOS HUMANOS Direitos políticos Sufrágio, voto, plebiscito, referendo e iniciativa popular Alistamento eleitoral e capacidade eleitoral ativa Condições de elegibilidade Inelegibilidades Cassação, perda e suspensão de direitos políticos Anterioridade da lei que alterar o processo eleitoral Direito à saúde Assistência social A garantia de um salário mínimo de benefício mensal Portadores de transtornos mentais Considerações iniciais Direitos reconhecidos Responsabilidade do Estado com os portadores de transtornos mentais Internação psiquiátrica da pessoa portadora de transtorno mental Pesquisas científicas com pessoas portadoras de transtornos mentais Portadores de deficiência Igualdade racial Considerações iniciais Conceitos operacionais Diretrizes da participação da população negra Os direitos fundamentais da população negra Sistema Nacional de Promoção de Igualdade Racial (SINAPIR) Discriminação étnica, fiscalização e acesso à justiça Programa Nacional de Direitos Humanos Considerações iniciais Eixos orientadores e diretrizes Prazo de implementação das medidas do PNDH Comitê de Acompanhamento e Monitoramento do PNDH Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana e Conselho Nacional dos Direitos Humanos

10 24 Direitos Humanos Vol. 39 Rafael Barretto 9. O ministério Público e a defesa dos direitos humanos A Defensoria Pública e a defesa dos direitos humanos Missão constitucional da Defensoria Pública Princípios institucionais da Defensoria Pública Defensorias Públicas previstas na Constituição Autonomia das Defensorias Públicas Organização das Defensorias Públicas Garantias dos Defensores Públicos Defensores Públicos Interamericanos Defensoria Pública e Sistema Nacional de Prevenção e Combate à Tortura Comissão nacional da verdade Proteção dos idosos Palavras finais ` UM CONVITE MUITO ESPECIAL DO AUTOR