CONSIDERAÇÕES SOBRE A CONTESTAÇÃO:

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1 2ª FASE DIREITO DO TRABALHO PROFESSORA EVELIN POYARES Respostas do Reclamado CONSIDERAÇÕES SOBRE A CONTESTAÇÃO: 2.1. MODALIDADES DE RESPOSTAS DO RÉU São respostas do réu: CONTESTAÇÃO; EXCEÇÃO; 2.2. CONTESTAÇÃO O endereçamento e a qualificação sempre serão os primeiros passos de qualquer petição, sendo o conteúdo da contestação composto por preliminares, prejudiciais de mérito, mérito e requerimentos finais Estrutura completa da contestação Segue modelo da contestação: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABA-LHO DE. Processo n NOME DO RECLAMADO, qualificação e endereço completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER: CONTESTAÇÃO à Reclamatória Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, já qualificado nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. I PRELIMINAR II PREJUDICIAL DE MÉRITO a) Prescrição Bienal; b) Prescrição Quinquenal. III MÉRITO (os tópicos são exemplificativos, já que o mérito depende da proposta). 1. PEDIDO FORMULADO PELO AUTOR

2 1o Fato. O Reclamante postulou... 2o Fundamento. Não assiste razão ao Reclamante, pois... 3o Pedido. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido do Reclamante. IV REQUERIMENTOS FINAIS Requer a produção de todos os meios de provas em direito admitidas, em especial o depoimento pessoal do Reclamante, sob pena de confissão. Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mérito para sucessivamente, o acolhimento da prejudicial de mérito para e, sucessivamente, no mérito, a improcedência dos pedidos formulados pelo autor, condenando-o no pagamento de custas processuais. Nesses termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB n ENDEREÇAMENTO: Na contestação a competência sempre será do Juízo da Vara do Trabalho onde foi distribuída a ação, seja ele competente ou não. EX: EXCELENTÍSSIMO DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE QUALIFICAÇÃO Apesar de o Reclamado já estar qualificado na inicial, a contestação é a sua primeira manifestação nos autos, de modo que deve trazer sua qualificação. Caso o problema não forneça os dados, não invente. Coloque entre vírgulas, qualificação e endereço completos. Na hipótese de o problema fornecer os dados apenas de forma parcial, indique os fornecidos pela prova e acrescente qualificação e endereço completos. Dispensa-se a qualificação completa do Reclamante, a qual será substituída pela expressão já qualificado nos autos em epígrafe. Fazer a qualificação individualizada e completa da parte reclamada. Deve-se mencionar o endereço do escritório profissional do advogado. Ou seja, a qualificação na contestação é idêntica à petição inicial, somente invertendo-se a ordem das partes reclamado e reclamante. ATENÇÃO: SE A RECLAMAÇÃO estiver sendo movida em face de mais de um réu/reclamado, deve-se atentar para qual empresa deverá ser feita a qualificação. caso queira o examinando poderá utilizar na qualificação das partes a expressão: qualificação e endereço completos... com escritório profissional no endereço completo, onde recebem intimações e notificações com fulcro no art. 847 da CLT, oferecer: Ainda, na qualificação, deverá ser inserido o fundamento legal da peça processual. A contestação, no Processo do Trabalho, está positivada no artigo 847 da CLT.

3 NOME DA RECLAMADA (completo, sem abreviações e em caixa alta), pessoa jurídica de direito privado (pessoa física; fundação pública ou privada etc.), inscrita no CNPJ sob o no, estabelecida no endereço completo, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER CONTESTAÇÃO à Reclamatória Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, já qualificado nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e pelos fundamentos de direito a seguir expostos. PRELIMINARES A preliminar da contestação versa sobre os aspectos processuais, trata-se de defesa processual. Serão encontradas as hipóteses no art. 337 do CPC ou no art. 852-B da CLT, incisos I e II, da CLT. As preliminares de mérito estarão sempre previstas no art. 337 do CPC. E neste caso o processo será extinto sem julgamento do mérito. Atente-se para o fato de que o pedido de extinção pode se referir ao processo como um todo, ou apenas a um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns réus. Os pressupostos de admissibilidade e as condições da ação merecem ser relembrados. Os pressupostos processuais dividem-se da seguinte maneira: I) Pressupostos de Existência: Petição inicial, jurisdição, citação e capacidade das partes. II) Pressupostos de Validade: petição inicial APTA; jurisdição IMPARCIAL E COMPETENTE; citação VÁLIDA e capacidade PROCESSUAL. Os pressupostos de existência e de validade são denominados pressupostos de constituição (existência) e de desenvolvimento válido e regular do processo (validade e específicos). A ausência de qualquer implica a extinção do processo sem resolução do mérito, com fundamento no art. 337, IV, do CPC. As preliminares de mérito classificam-se em dilatórias e peremptórias. Enquanto as dilatórias não visam à extinção do processo; as peremptórias possuem esse objetivo. Aquelas são a maioria. Tratam de exceções dilatórias a conexão e continência (art. 337, VIII, do CPC) e a incapacidade de parte ou irregularidade de representação (art. 337, IX, CPC). O artigo NOME DO RECLAMADO, qualificação e endereço completos, vem, 337, VIII do CPC refere- respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado se apenas à conexão, adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço entretanto, esta completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER CONTESTAÇÃO à Reclamatória Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, já qualificado nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. OU compreende também a continência. Reputam-se conexas duas ou mais ações, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir (art. 55, do CPC).

4 Dá-se a continência entre duas ou mais ações sempre que há identidade quanto às partes e à causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras (art. 56, CPC). Nesses casos, demanda-se a reunião de ações propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. As preliminares de mérito levam à extinção do processo sem resolução do mérito, nos termos do artigo 485 do CPC. Os pressupostos de existência e de validade são denominados pressupostos de constituição (existência) e de desenvolvimento válido e regular do processo (validade e específicos). A ausência de qualquer deles implica a extinção do processo sem resolução do mérito, com fundamento no artigo 485, IV, do CPC. DA PREJUDICIAL DO MÉRITO PRESCRIÇÃO DECADÊNCIA A prescrição e decadência devem ser tratadas na contestação, no tópico das Prejudiciais de Mérito, devendo o reclamado postular SEMPRE a extinção do processo COM resolução do mérito, de acordo com o artigo 487, II, CPC. São casos de decadência: MANDADO DE SEGURANÇA (o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias, contados a partir da ciência do ato ilegal praticado pela autoridade pública coatora (art.23, Lei 12016/2009); Ação Rescisória: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento, contados do dia imediatamente subsequente ao trânsito em julgado da última decisão proferida na causa, seja de mérito ou não (art. 975, CPC e súmula 100, I, TST); Inquérito para apuração de falta grave: prazo decadencial (súmula 403, STF) de 30 (trinta) dias para a sua propositura, quando o empregador optar pela suspensão do empregado estável, contados a partir da data de suspensão (art. 853, CLT), salvo na circunstância prevista pela súmula 62 do TST. Ao elaborar a contestação é preciso buscar, inicialmente, as seguintes prescrições: Prescrição Bienal; Prescrição Quinquenal; Prescrição do FGTS. Prescrição Total; A PRESCRIÇÃO BIENAL A prescrição bienal está prevista no artigo 7o, XXIX, da CF, bem como no artigo 11, I, da CLT. Em suma, esses dispositivos estabelecem que o empregado tem o prazo de 2 anos, contados a partir da extinção do contrato de trabalho, para pleitear qualquer verba resultante dessa relação jurídica. A PRESCRISÇÃO QUINQUENAL O prazo de prescrição das verbas trabalhistas é de 5 anos (arts. 7o, XXIX, da CF e 11, I, da CLT), contados da data do ajuizamento da ação (Súmula no 308, I, do TST). A PRESCRIÇÃO DO FGTS O Plenário do Supremo Tribunal Federal (recurso extraordinário com agravo (ARE) , com repercussão geral reconhecida) declarou a inconstitucionalidade das normas que previam prazo prescricional de 30 anos para ações relativas a valores não depositados no Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS).

5 O entendimento é o de que o FGTS está expressamente definido na Constituição da República (art. 7o, XXIX) como direito dos trabalha-dores urbanos e rurais e, portanto, deve se sujeitar à prescrição trabalhista, de cinco anos. Assim, se a Constituição regula a matéria, a lei ordinária não poderia tratar o tema de outra forma. De acordo com o ministro relator Gilmar Mendes, o prazo prescricional de 30 anos do artigo 23 da Lei no 8.036/1990 e do artigo 55 do Decreto no /1990, que regulamentam o FGTS, está em descompasso com a literalidade do texto constitucional e atenta contra a necessidade de certeza e estabilidade nas relações jurídicas. O STF modulou os efeitos da decisão para determinar que nos casos cujo termo inicial da prescrição ou seja, a ausência de depósito no FGTS ocorra após a data do julgamento do referido recurso extraordinário, aplica-se, desde logo, o prazo de cinco anos. Para aqueles em que o prazo prescricional já esteja em curso, aplica-se o que ocorrer primeiro: 30 anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir do julgamento. Dessa forma, a Súmula no 362 do TST foi modificada passando à seguinte redação: Súmula n. 362, TST FGTS. PRESCRIÇÃO (nova redação) - Res. 198/2015, republicada em razão de erro material DEJT divulgado em 12, 15 e I Para os casos em que a ciência da lesão ocorreu a partir de , é quinquenal a prescrição do direito de reclamar contra o não recolhimento de contribuição para o FGTS, observado o prazo de dois anos após o término do contrato; II Para os casos em que o prazo prescricional já estava em curso em , aplica-se o prazo prescricional que se consumar primeiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de (STF- ARE /DF). Como as verbas trabalhistas prescrevem em cinco anos contados da data do ajuizamento da ação, as horas extras postuladas, por exemplo, anteriores aos últimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ação, encontram-se prescritas e, como o acessório segue a sorte do principal, o FGTS incidente sobre essas horas extras, que não foram pagas durante a relação contratual e encontram-se prescritas, também está prescrito. Nesse sentido, confira a Súmula no 206 do TST: Súmula no 206 do TST. FGTS. INCIDÊNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redação) Res. 121/2003, DJ 19, 20 e A prescrição da pretensão relativa às parcelas remuneratórias alcança o respectivo recolhimento da contribuição para o FGTS. No Processo do Trabalho é o ajuizamento da ação que interrompe a prescrição. Nesse sentido dispõe a Súmula no 268 do TST, que também estabelece que a reclamatória trabalhista, quando proposta, interromperá a prescrição somente em relação aos pedidos realizados, mesmo que a ação seja arquivada. Nesse caso, o prazo prescricional recomeça a fluir a partir da data do arquivamento da ação, quando a parte volta a ficar inerte. Atente-se para o teor da súmula: Súmula no 268 do TST. A ação trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrição somente em relação aos pedidos idênticos. Ressalte-se que o ajuizamento da ação interrompe a prescrição apenas uma vez, confor-me estabelece o art. 202 do Código Civil. Observe: Art. 202 do CC. A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma vez, dar-se-á: I por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citação, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II por protesto, nas condições do inciso antecedente; III por protesto cambial;

6 IV pela apresentação do Título de crédito em juízo de inventário ou em concurso de credores; V por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Parágrafo único. A prescrição interrompida recomeça a correr da data do ato que a interrompeu, ou do último ato do processo para a interromper. As causas de SUSPENSÃO, por sua vez, cessam temporariamente a contagem do prazo prescrito, que retorna a fluir pelo que lhe resta, a partir do momento que cessa a causa suspensiva. A passagem pela Comissão de Conciliação Prévia (facultativa, segundo o entendimento do STF consubstanciado nas ADIs e 2.160) suspende os prazos de prescrição bienal e quinquenal até a data da sessão ou até 10 (dez) dias, o que ocorrer antes (art. 625-G da CLT). O artigo 200 do CC contempla a hipótese de suspensão da prescrição até a sentença definitiva, na hipótese em que a ação se originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal. Verifique: Art. 200 do CC. Quando a ação se originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal, não correrá a prescrição antes da respectiva sentença definitiva. DO MÉRITO DEVE ser feita impugnação específica de cada um dos pedidos elaborados na petição inicial. (art.336 do CPC). Ultrapassadas as questões preliminares e prejudiciais, é o momento de elaborar o mérito da contestação. O mérito da contestação deve atacar todos os pedidos invocados na exordial. O Reclamado deve abordar toda a matéria de defesa, impugnando um a um todos os fatos apresentados pelo autor, conforme o disposto nos artigos 336 e 341 do CPC, em respeito aos princípios da eventualidade e da impugnação especificada, respectivamente. DA DEDUÇÃO/ABATIMENTO Veja que a dedução/abatimento é instituto diverso da compensação. Trata-se de forma de extinção das obrigações. A compensação é uma forma de extinção das obrigações. Trata-se de matéria de defesa e deve ser arguida na contestação, sob pena de preclusão da matéria (Súmula n o 48 do TST). Nesse regime, duas pessoas reúnem reciprocamente as qualidades de credor e devedor. Assim, sempre que o Reclamado entender que é credor do Reclamante poderá requerer ao juiz que a dívida do empregado possa ser compensada com os eventuais créditos deste. A compensação, todavia, restringe-se à dívida de natureza trabalhista (Súmula no 18 do TST), como adiantamentos salariais, aviso-prévio, danos causados pelo empregado. Não se admite a compensação de dívida de natureza civil ou comercial. Art. 767 da CLT. A compensação, ou retenção, só poderá ser arguida como matéria de defesa. Súmula no 18 do TST. A compensação, na Justiça do Trabalho, está restrita a dívidas de natureza trabalhista. Súmula no 48 do TST. A compensação só poderá ser arguida com a contestação. DA RECONVENÇÃO

7 A reconvenção consiste na pretensão do réu contra o autor, proposta no mesmo feito em que está sendo demandado. A lei impõe alguns requisitos para que seja admissível a reconvenção: o juízo da causa principal seja competente para apreciar a demanda reconvencional; haja compatibilidade entre os procedimentos aplicáveis à causa principal e à reconvenção; ter legitimidade ativa para a ação reconvencional apenas o réu da ação principal e legitimidade passiva apenas o autor da ação principal. haja conexão entre reconvenção e a ação principal ou com o fundamento da defesa (art. 343, caput, do CPC). O artigo 343, 2º, do CPC expõe uma característica importante da reconvenção: a autonomia. A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção. A reconvenção deve ser proposta na contestação (art. 343, caput, CPC), observada a seguinte estrutura: 1 Preliminares: para destacar o cabimento da reconvenção (competência, legitimidade, procedimento e conexão); 2 - Fato, fundamento e pedido. 3 Valor à causa. DOS REQUERIMENTOS FINAIS Ante o exposto requer o acolhimento da preliminar, para extinguir o processo sem exame do mérito, a pronúncia da prescrição quinquenal e a improcedência total dos pedidos. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente pelo depoimento pessoal do Reclamante, juntada de documentos, oitivas de testemunhas, e outras que se fizerem necessárias, sob a consequência de confissão. Ou Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mérito para que seja determinada a extinção do processo, sem resolução do mérito, nos termos do art. 485, I e IV, do CPC, em relação ao pedido e quanto ao pedido. Sucessivamente, o acolhimento da prejudicial de mérito para que seja determinada a extinção do processo, com resolução do mérito, nos termos do art. 485, II, do CPC, quanto às parcelas anteriores aos últimos cinco anos contados do ajuizamento da ação, e, sucessivamente, no mérito, requer a improcedência de todos os pedidos do Reclamante, condenando-o ao pagamento de custas processuais. Nesses termos, Pede deferimento. Local e data. Advogado. OAB n

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