DIREITO constitucional Aula 01 Prof. André Vieira www.concursovirtual.com.br
direito constitucional AULA 01 Primeira coisa: Quero agradecer a vocês a preferência pelo curso. Segunda coisa: Dizer que o concurso, pelo que vocês estão vendo, pode sair a qualquer momento, tendo em vista que saiu no noticiário a respeito do concurso do INSS. E é sempre assim pessoal, cada vez que toma corpo uma notícia, é certo aquele ditado: onde há fumaça, há fogo. Não sei se alguém já deu algum palpite a respeito do edital, eu imagino que será por outubro ou novembro, com prova bem provável no ano que vem. Se for a regra, porque o que está acontecendo nos últimos concursos que vocês estão vendo, pessoal? Sai o edital, conta 60 dias e é a prova. Penso que, quem for estudar com 60 dias para fazer uma prova do INSS, me desculpa, mas ou já vem estudando, ou o está tentando a sorte. Concurso hoje, ou você se prepara com antecedência, ou você está fora. Eu tenho pego cada edital que eu tenho tido medo de analisar, porque cada vez mais estão cobrando coisas do além, literalmente coisa do além. A exemplo do que eu falo é a prova do Tribunal de Justiça de Santa Catarina, surtaram. E aí está o bom de já estar se preparando com antecedência, você já sai na frente pelo menos com aproximadamente 80% a 90% do conteúdo, então, enquanto os outros estiverem estudando, você só vai ter uma preocupação: estar revisando. E é aquilo que eu penso pessoal, não subestimem, pode ser o artigo 5º, mas sempre tem uma questão e artigo 5º, eu não conheço uma prova que não caia, sendo como regra uma questão que vocês tem a obrigação de acertar, porque hoje uma questão ou coloca tua média lá em cima, ou joga lá para baixo.essa é a verdade,uma questão é o bastante. Eu vou insistir muito com vocês, tendo em vista que não temos edital na iminência, em exercícios intercalados com o conteúdo e em tirar dúvidas. Última coisa antes de começar a aula: a matéria a qual vocês terão que intensificar é previdenciário, por representar 90% da tua prova. Vamos começar. Pessoal, o conteúdo do INSS, neste primeiro momento, é pequeno. O que nós temos de artigos? Nós temos o artigo 5º, 6º, 7º, 8º, 9º, 10º e 11º, depois 12º, 13º, 14º, 15º, 16º e 17º, esse é o conteúdo da prova de vocês, não tenho certeza se o art. 17º permanecerá no edital, e, entrando, pode ter certeza que uma questão vem dele. Sabem por que? Pelo acontecimento proposto pela EC 97, a qual alterou os parágrafos 1º, 3º e 5º, e eu aposto no parágrafo 3º por ser regra de transição até 2030. Todos ele são, mas a aplicabilidade dele é somente a partir de 2030, a regra total, porque para esta eleição não se aplica, mas para a próxima irá se aplicar. 3
Art. 17 3º Somente terão direito a recursos do fundo partidário e acesso gratuito ao rádio e à televisão, na forma da lei, os partidos políticos que alternativamente: I obtiverem, nas eleições para a Câmara dos Deputados, no mínimo, 3% (três por cento) dos votos válidos, distribuídos em pelo menos um terço das unidades da Federação, com um mínimo de 2% (dois por cento) dos votos válidos em cada uma delas; ou II tiverem elegido pelo menos quinze Deputados Federais distribuídos em pelo menos um terço das unidades da Federação. EC 97: Art. 2º A vedação à celebração de coligações nas eleições proporcionais, prevista no 1º do art. 17 da Constituição Federal, aplicar-se-á a partir das eleições de 2020. Art. 3º O disposto no 3º do art. 17 da Constituição Federal quanto ao acesso dos partidos políticos aos recursos do fundo partidário e à propaganda gratuita no rádio e na televisão aplicar-se-á a partir das eleições de 2030. Feito esse comentário nós temos que intensificar, para o teu concurso, os artigos 6º, 7º, 8º, 9º, 10º e 11º. Que são os Direitos Sociais, pode ter certeza que a sua questão vai estar aqui. Por que que eu falo isso? porque justamente aqui que incidem as questões inerentes a previdência, então já dá para ter um norte de o que eu devo intensificar. Ora devo começar pelo artigo 5º ou pelos Direitos Sociais? Eu inicio pelos direitos sociais. Então, peguem por favor pessoal o artigo 6º na página 27. Quando se fala em direitos sociais, a primeira questão que costumam perguntar é sempre a mesma: A qual geração pertencem os direitos sociais? E todo mundo sabe que a geração ou dimensão como costumam chamar é a 2º geração ou dimensão. Caso eles não perguntem a questão da geração ou dimensão, eles vão perguntar, dentro dos direitos sociais, o que eles contemplam. E nós sabemos que eles alcançam, dentro da 2º geração, os próprios direitos sociais, os direitos culturais e os direitos econômicos. Uma última questão que pode sair desta linha aqui, de dimensão ou geração, sendo ela a 2º e falando em direitos sociais,culturais e econômicos, é esta questão aqui: Qual lema contextualiza essa geração, frente ao lema da revolução francesa, seria liberté, egalité ou fraternité? Egalitê, porque os direitos sociais concretizam direitos de igualdade. A qual teremos que falar em razão de estarem sendo mitigados esse direitos, agora o que que eu preciso te dizer? E aí vem a primeira pergunta, esse rol é taxativo ou exemplificativo? O art. 6º é taxativo, mas ao longo dos anos ele poderá ser ampliado. Então, cuidem com essa fala, hoje ele é taxativo, mas ele poderá ser ampliado. PERGUNTA: O art.6º poderia ser ampliado neste ano 2018? Não. Em decorrência da vedação de emendas à Constituição na vigência de intervenção. Art. 60 1º A Constituição não poderá ser emendada na vigência de intervenção federal, de estado de defesa ou de estado de sítio. 4
E quando eu falo pós 1988 até chegarmos a 2018, três alterações ingressaram aqui. Quais são e qual a ordem dessas alterações? Moradia, Alimentação e Transporte. E mais que isso pessoal, saibam identificar o momento de cada uma delas: Moradia em decorrência do programa Minha Casa Minha Vida, Alimentação em decorrência do programa Fome Zero, Transporte, qualquer livro que vocês pegarem vai dizer a mesma coisa O Transporte é o Grito das Ruas após as manifestações pela redução dos centavos. Pessoal, tá morto o art. 6º? Não, não está morto, vamos lá pessoal é a tua vez, o que é que eu vi num primeiro plano? Eu vi, num primeiro plano, quais eram os direitos, mas eu preciso saber todos os direitos, e todos os direitos nós temos uma forma mnemônica: PS TTEMOS LAZER ALIMENTAÇÃO DEMAIS. Sendo, Pessoal: PS Previdência Social, T Transporte, T Trabalho, E Educação, MO Moradia, S Saúde, LAZER palavra cheia, ALIMENTAÇÃO palavra cheia, DE Assistência aos desamparados, MA Proteção à Maternidade, I Proteção à Infância e S Segurança. Então temos aí, todos os direitos que estão dentro do rol dos direitos sociais, PS TTEMOS LAZER ALIMENTAÇÃO DEMAIS, isso aqui tem tudo para cair na tua prova porque vão ler e aprender tudo sobre a previdência social. Agora cuidem um detalhe, esses são direitos que já foram incorporados, mas aí vem a pergunta, incorporados ao que? ao meu patrimônio. Ora se foi incorporando ao meu patrimônio, eu posso aqui invocar algo, qual seria o princípio a ser invocado? O princípio da segurança jurídica, então, uma vez que isso foi incorporado ao meu patrimônio se torna um direito adquirido, logo se tornou-se direito adquirido, deve prevalecer o princípio da segurança jurídica. Se eu estou falando em algo incorporado ao meu patrimônio e princípio segurança jurídica, o que é que não pode ser admitido? O retrocesso social e daí deriva outro Princípio, Princípio da vedação do retrocesso social. Esse princípio ele se caracteriza por uma razão, qual a razão? Que aquilo que já faz parte do meu dia a dia não poderão me tirar, logo, se eu estou falando em Princípio da vedação do retrocesso social podemos traduzir para o chamado efeito cliquet. E o que é o efeito cliquet? É o movimento, executado pelo alpinista, de subida e caso ele se solte da corda o mosquetão o impedirá de cair, logo, quanto mais eu avanço mais direitos eu conquisto, e não poderá haver nada no sentido de reduzir meu patrimônio (jurídico). Dentro do art. 6º, há mais alguma para lembrar? Mais nada pessoal. No Art. 7º, a primeira coisa a lembrar é que ele também integra os direitos sociais, e diferente do art. 6º ele é exemplificativo. Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social Quem são os legitimados pelo art. 7º? Trabalhadores Urbanos e Rurais, Servidores Públicos, Domésticos, Trabalhadores Avulsos, Aprendiz, Aposentado, Comissionados, Desempregados, Oficiais das Forças Armadas. Autônomos: Em virtude de sua falta de vínculo jurídico não são legitimados. Comissionados: São aqueles que recebem remuneração variada. (Art. 7º...VII garantia de salário, nunca inferior ao mínimo, para os que percebem remuneração variável) Aprendiz: O Aprendiz não possui proteção frente ao trabalho penoso (Art.7...XXXIII proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos) ( A constituição em relação ao aprendiz não teve pena ). 5
Avulso: Não detém vínculo com a empresa, mas sim com o sindicato. (Art.7...XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e o trabalhador avulso.) (Trabalhador avulso é aquele que, sindicalizado ou não, presta serviços de natureza urbana ou rural, sem vínculo empregatício, a diversas empresas, com intermediação obrigatória do sindicato da categoria.) Aposentado: É legitimado para todos os direitos do Art. 7º e de forma taxativo no inciso XXIV (Art.7º...XXIV aposentadoria). Desempregado: Art. 7º I relação de emprego protegida contra despedida arbitrária ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros direitos (Ex: Aviso prévio); II seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntário; XXI aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias, nos termos da lei; Oficiais das Forças Armadas: Por constarem no Art. 142 da CF, o qual não consta no seu edital, não pode ser cobrado. Domésticos: É mais fácil decorarmos os 9 direitos que o doméstico não tem: V piso salarial proporcional à extensão e à complexidade do trabalho; XI participação nos lucros, ou resultados, desvinculada da remuneração, e, excepcionalmente, participação na gestão da empresa, conforme definido em lei; XIV jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociação coletiva (Art.8º...VI é obrigatória a participação dos sindicatos nas negociações coletivas de trabalho; Não confundir com o Art.7º...XXVI reconhecimento das convenções e acordos coletivos de trabalho). XX proteção do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos específicos, nos termos da lei; XXIII adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; XXVII proteção em face da automação (Robótica. A constituição faz de tudo para privilegiar a mão de obra), na forma da lei; XXIX ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho; (Esse prazo é prescricional e não decadencial). Ex: Havendo a extinção do contrato de trabalho em Abril de 2018, ele terá até Abril de 2020 para entrar com a ação referente até 2013, em ele entrando com a ação em abril de 2019 terá perdido 1 ano podendo retroagir apenas até abril de 2014. XXXII proibição de distinção entre trabalho manual, técnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e o trabalhador avulso. 6
(Parágrafo único. São assegurados à categoria dos trabalhadores domésticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VII, VIII, X, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XXI, XXII, XXIV, XXVI, XXX, XXXI e XXXIII e, atendidas as condições estabelecidas em lei e observada a simplificação do cumprimento das obrigações tributárias, principais e acessórias, decorrentes da relação de trabalho e suas peculiaridades, os previstos nos incisos I, II, III, IX, XII, XXV e XXVIII, bem como a sua integração à previdência social.) Servidor Público: No Art. 39, 3, vamos encontrar direitos dos servidores públicos, quais são? Quatro vezes salário: IV Salário mínimo (VELHAS na TPM: Vestuário, educação, lazer, higiene, alimentação, saúde, transporte, previdência social, moradia); VII garantia de salário, nunca inferior ao mínimo, para os que percebem remuneração variável (Comissionados); VIII décimo terceiro salário com base na remuneração integral (Ativos) ou no valor da aposentadoria (Inativos); XII salário-família pago em razão do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; IX remuneração do trabalho noturno (Das 22h às 5h) superior à do diurno; (Na jornada noturna, as horas são contadas a cada 52min30s. Não sendo contada hora cheia ). Duas vezes relógio: XIII duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias (Jornada convencional) e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação (Banco de horas) de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho; XVI remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em cinqüenta por cento à do normal; Duas vezes licença: XVIII licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário, com a duração de cento e vinte dias; XIX licença-paternidade, nos termos fixados em lei; Os demais: XVII gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal; XXII redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de saúde, higiene e segurança; 7
XX proteção do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos específicos, nos termos da lei; XV repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XXX proibição de diferença de salários, de exercício de funções e de critério de admissão por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; Art. 39... 3º Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo público o disposto no art. 7º, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admissão quando a natureza do cargo o exigir. REVISÃO: O Art. 6º, é taxativo ou exemplificativo? Taxativo, mas no transcorrer do tempo ele pode ser ampliado. E o Art. 7º, é taxativo ou exemplificativo? Exemplificativo (Art. 7º... além de outros ). Temos que lembrar que os direitos sociais, no lema da revolução francesa, se encaixam na segunda geração/dimensão: Égalité. Os quais incluem direitos sociais, culturais e econômicos. Três direitos foram incluídos, pós 1988, no Art. 6º quais são eles na ordem? Moradia (Minha Casa Minha Vida), alimentação (Fome Zero) e transporte (Grito das ruas). Com a frase mnemônica PS: TTEMOS LAZER ALIMENTAÇÃO DEMAIS englobamos todos os direitos sociais do Art. 6º, sendo eles: PS: Previdência social; T: Transporte; T: Trabalho; E: Educação; MO: Moradia; S: Saúde; LAZER; ALIMENTAÇÃO; DE: Assistência aos desamparados; MA: Proteção à maternidade; I: Proteção à infância; S: Segurança. Podemos também dizer que são Direitos Adquiridos, por força do princípio da segurança jurídica previsto no Art. 5º,XXXVI, em vista disso temos a Vedação ao retrocesso social ou Efeito Cliquet. 8
Art. 5º.XXXVI a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; Ao falarmos do Art. 7º,VI fomos levados ao Art. 8ºVII para falarmos em negociações coletivas, nas quais é obrigatória a participação do sindicato. Art. 7º VI irredutibilidade do salário, salvo o disposto em convenção ou acordo coletivo; Art. 8º VI é obrigatória a participação dos sindicatos nas negociações coletivas de trabalho. No art. 7º, falamos dos legitimados, que são: Domésticos, trabalhadores rurais, avulsos, servidores públicos, desempregados, aposentados, aprendiz, comissionados, oficiais das forças armadas. Nesse grupo comentei que dois deles têm maior probabilidade de cair, quais são eles? Doméstico e Servidor público. Na figura do doméstico falei que dos 34 incisos do Art. 7º, 9 ele não tem direito, quais são eles? XI Participação nos lucros, V piso salarial proporcional, XIV jornada de 6 horas (jornada de revezamento), XX proteção do trabalho da mulher, XXIII adicionais (penosidade, periculosidade, insalubridade), XXVII proteção em face da automação, XXIX prazo prescricional (2 anos para frente, para buscar 5 anos para trás), XXXII proibição de distinção entre o trabalho manual, técnico e intelectual, XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador permanente e avulso. No tocante ao servidor público, quais direitos do Art. 7º ele possui? XII Jornada de trabalho convencional facultada a compensação; XVI jornada extraordinária com, no mínimo, cinquenta por cento a mais que a convencional; XVII licença gestante de 120 dias; XIX licença paternidade na forma da lei; XVII férias anuais com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal; XV repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XXII redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de saúde, higiene e segurança; XX proteção do mercado de trabalho da mulher; XXX proibição de diferença de salários motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; IV salário mínimo (VELHAS na TPM), VII garantia de salário, nunca inferior ao mínimo, para os que percebem remuneração variável (comissionados); VIII décimo terceiro salário com base na remuneração integral (para os ativos) ou no valor da aposentadoria (para os inativos); XII salário-família; IX remuneração do trabalho noturno (das 22h às 5h) superior à do diurno (não se conta hora cheia, mas sim 52min30s); TEMA: Pesquisar para próxima aula: A) O que significa reserva do possível? B) O que significa mínimo existencial? C) Quais direitos contemplam as demais gerações (1º e 3º)? Obs: Atualmente são validadas pela doutrina 3 gerações, mas se pode encontrar até 7. 9