LEGALE FORMAÇÃO DO ADVOGADO ATÉ 2 ANOS DE OAB

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1 LEGALE FORMAÇÃO DO ADVOGADO ATÉ 2 ANOS DE OAB Teoria Geral dos Recurso / Embargos de Declaração / Recurso Ordinário Professor: Rogério Martir Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela Editora Saraiva. 1

2 Teoria Geral dos Recursos; O recurso representa o meio hábil à impugnação de uma decisão judicial ofertada em determinada instância. O art. 893 da CLT prevê os seguintes recursos de origem estritamente Trabalhista : a-) Embargos no TST; b-) Recurso Ordinário; c-) Recurso de Revista; d-) Agravo: este poderá ser ainda de Instrumento ou de Petição 2

3 Teoria Geral dos Recursos Existem ainda os recurso de aplicação e previsão originária da Constituição Federal e do CPC como fonte subsidiária (Extraordinário / Adesivo). Temos também o recursos previstos nos regimentos internos dos Tribunais, os Agravos Regimentais. Os recursos previstos no Processo Trabalhista, em específico a CLT, possuem como prazo unificado 8 (oito) dias contados da publicidade da intimação da decisão calculados em dias corridos. 3

4 Teoria Geral dos Recursos Os recursos obrigatoriamente devem cumprir os requisitos / pressupostos que recaem cobre os mesmos, sendo estes de caráter extrínsecos e intrínsecos como estaremos estudando de forma minuciosa. Temos ainda um Juízo de admissibilidade (a quo) e um Juízo de julgamento (ad quem). 4

5 Teoria Geral dos Recursos O Juízo de admissibilidade é aquele que recebe originariamente o recurso e realiza exclusivamente a análise dos pressupostos de admissibilidade, podendo remeter os autos ao Juízo de julgamento se processado corretamente, ou ainda, reter o recurso, negando seguimento ao mesmo, vedando a sua apreciação no Tribunal competente. Por isso os recursos são compostos de duas peças 1.ª Petição de Interposição 2.ª Razões ou Minuta de recurso. 5

6 Teoria Geral dos Recursos Os recursos trabalhistas possuem exclusivamente efeito devolutivo, ou seja, proferida uma decisão esta poder ser executada imediatamente de forma provisória. A regra é a possibilidade de execução provisória, mas pode ser conquistado o efeito suspensivo através de tutela provisória de urgência nos moldes do NCPC. 6

7 Requisitos/Pressupostos Extrínsecos e Intrínsecos; Os pressupostos extrínsecos são aqueles que obrigatoriamente todos os recursos precisam ter para serem devidamente processados e julgados pelo Tribunal competente. Os pressupostos Intrínsecos dizem respeito ao recurso em específico, de forma individualizada basicamente versando sobre a matéria de debate no recurso, suas limitações e específicas condições, uma vez que não presentes o recurso não segue para efetivo julgamento. 7

8 Requisitos/Pressupostos Extrínsecos e Intrínsecos; Neste primeiro momento vamos estudar os pressupostos extrínsecos, sendo que os intrínsecos serão debatidos na abordagem do recurso específico nos tópicos que seguem: PREVISÃO LEGAL: o recurso deve estar expressamente previsto em lei. ADEQUAÇÃO: existe um recurso apropriado para cada momento processual. 8

9 Requisitos/Pressupostos Extrínsecos e Intrínsecos; SUCUMBÊNCIA: para recorrer a parte deve ter sido vencida totalmente ou em parte. TEMPESTIVIDADE: o recurso tem que ser interposto dentro do prazo legal sob pena de ser considerado intempestivo. PREPARO: o preparo diz respeito ao recolhimento das custas processuais e do depósito recursal no caso da Reclamada, não preparado será considerado deserto. 9

10 Custas, Depósito Recursal e Gratuidade; CUSTAS: (art. 789, CLT): serão pagas sempre pelo vencido, seja o Reclamante ou a Reclamada no importe de 2% sobre o valor da condenação ou ainda sobre o valor da causa quando julgado o processo improcedente. No caso de interposição de recurso, a parte vencida deverá recolher as custas e comprovar o recolhimento dentro do prazo recursal (art. 789, 1º, CLT) para que o mesmo seja recebido no Juízo de admissibilidade. 10

11 Custas, Depósito Recursal e Gratuidade; DEPÓSITO RECURSAL: o empregador ao recorrer deve, obrigatoriamente, efetuar o depósito recursal na conta vinculada do empregado, a fim de garantir o juízo. A forma de recolhimento dos valore para cada recurso toma como base o valor da condenação e os recursos utilizados no processo, nos precisos termos da Súmula 128 do TST: 11

12 Custas, Depósito Recursal e Gratuidade; Súmula 128 (TST) - Depósito recursal. I - É ônus da parte recorrente efetuar o depósito legal, integralmente, em relação a cada novo recurso interposto, sob pena de deserção. Atingido o valor da condenação, nenhum depósito mais é exigido para qualquer recurso. II - Garantido o juízo, na fase executória, a exigência de depósito para recorrer de qualquer decisão viola os incisos II e LV do art. 5º da CF/1988. Havendo, porém, elevação do valor do débito, exige-se a complementação da garantia do juízo. 12

13 Custas, Depósito Recursal e Gratuidade; III - Havendo condenação solidária de duas ou mais empresas, o depósito recursal efetuado por uma delas aproveita as demais, quando a empresa que efetuou o depósito não pleiteia sua exclusão da lide. GRATUIDADE: Além dos beneficiários da justiça gratuita (deve ser postulada e deferida em Sentença ou ainda decisão no Tribunal), são isentos do pagamento de custas, a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e respectivas autarquias e fundações públicas federais, estaduais ou municipais que não explorem atividade econômica e o Ministério Público do Trabalho (art. 790-A, incisos I e II, CLT). 13

14 Formatação dos Recursos A Petição de Interposição destinada ao juízo de admissibilidade que proferiu a decisão recorrida é composto basicamente de três partes: 1- Endereçamento; 2- Qualificação (Reclamante/Requerente; Reclamada /Requerida; Peça processual e fundamento) 3- Pedido (recebimento e remessa ao Tribunal) 14

15 Formatação dos Recursos nos Termos da Lei e Peculiaridades; As Razões ou ainda Minutas (agravos) por sua vez possuem 6 partes: 1- Denominação; 2- Qualificação (partes / processo de origem) 3- Saudação e Referência 4- Preliminar (em tópicos fatos e fundamentos) 5- Mérito (em tópicos fatos e fundamentos) 6- Pedido / Considerações Finais (reforma da decisão) 15

16 Embargos de Declaração Trata-se de expediente comum às partes (Art. 897-A CLT), em face de sentença ou de acórdão que apresentem vícios nos seguintes moldes: Art. 897-A Caberão embargos de declaração da sentença ou acórdão, no prazo de cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audiência ou sessão subsequente a sua apresentação, registrado na certidão, admitido efeito modificativo da decisão nos casos de omissão e contradição no julgado e manifesto equívoco no exame dos pressupostos extrínsecos do recurso. 16

17 Embargos de Declaração ERRO MATERIAL 1 o Os erros materiais poderão ser corrigidos de ofício ou a requerimento de qualquer das partes. 17

18 Embargos de Declaração VÍCIOS CONFORME A CLT Omissão; Contradição; Manifesto Equivoco (pressupostos extrínsecos/ admissibilidade); 18

19 Embargos de Declaração OBSCURIDADE NCPC (Art. 15 CPC / 769 CLT) Art Cabem embargos de declaração contra qualquer decisão judicial para: I - esclarecer obscuridade ou eliminar contradição; II - suprir omissão de ponto ou questão sobre o qual devia se pronunciar o juiz de ofício ou a requerimento; III - corrigir erro material. 19

20 Embargos de Declaração EFEITO MODIFICATIVO 2 o Eventual efeito modificativo dos embargos de declaração somente poderá ocorrer em virtude da correção de vício na decisão embargada e desde que ouvida a parte contrária, no prazo de 5 (cinco) dias. 20

21 Embargos de Declaração INTERRUPÇÃO DO PRAZO 3 o Os embargos de declaração interrompem o prazo para interposição de outros recursos, por qualquer das partes, salvo quando intempestivos, irregular a representação da parte ou ausente a sua assinatura. 21

22 Embargos de Declaração Os Embargos, também, são cabíveis com o fim de prequestionar matérias para o Recurso de Revista e Recurso Extraordinário, sob pena de preclusão. Mesmo não obtendo resposta por parte do Tribunal em face do pedido de prequestionamento, o fato de ter sido utilizado os Embargos de Declaração neste sentido já cumpre o pressuposto de admissibilidade (intrínseco) A competência é sempre do Juiz prolator da sentença ou acórdão (relator), no entanto, não se aplica o princípio da identidade física do Juiz. 22

23 Recurso Ordinário Com base no artigo 895 da CLT é o recurso interposto das decisões terminativas ou definitivas proferidas pelas Varas do Trabalho. Também é cabível das decisões definitivas dos Tribunais Regionais do Trabalho, em processos de sua competência originária, tanto para dissídios individuais, como coletivos (Súmula nº 158 do TST). 23

24 Recurso Ordinário Cabe também a interposição de Recurso Ordinário das decisões que encerram relação processual sem o julgamento de mérito. O efeito do recurso é meramente devolutivo, possibilitando a execução provisória através da extração de carta de sentença. IMPORTANTE: Leva a debate no Tribunal competente tanto matéria fática quanto de direito, na formatação clássica dos recursos. 24

25 Recurso Ordinário POSSIBILIDADE DE RETRATAÇÃO O NCPC em seu Art º admite por força supletiva e subsidiária a retratação do Juízo a quo diante do alegado no Recurso Ordinário. Inclusive a IN 39/2016 do TST tem este entendimento. Art (NCPC) 7 o Interposta a apelação (Leia-se RO) em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz terá 5 (cinco) dias para retratar-se. 25

26 Recurso Ordinário Art O juiz não resolverá o mérito quando: I - indeferir a petição inicial; II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligência das partes; III - por não promover os atos e as diligências que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - verificar a ausência de pressupostos de constituição e de desenvolvimento válido e regular do processo; 26

27 Recurso Ordinário V - reconhecer a existência de perempção, de litispendência ou de coisa julgada; VI - verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual; VII - acolher a alegação de existência de convenção de arbitragem ou quando o juízo arbitral reconhecer sua competência; VIII - homologar a desistência da ação; IX - em caso de morte da parte, a ação for considerada intransmissível por disposição legal; e X - nos demais casos prescritos neste Código. 27

28 Recurso Ordinário AÇÃO CAUTELAR PARA CONCESSÃO DE EFEITO SUSPENSIVO A jurisprudência dos nossos tribunais caminham no sentido de que em exceção à regra (apenas efeito devolutivo) o EFEITO SUSPENSIVO pode ser alcançado através de Ação Cautelar com esta finalidade. Pelo NCPC uma Tutela Provisória de Urgência Cautelar, que iremos estudar amplamente em momento oportuno. 28

29 Contrarrazões Nos termos do art. 900 da CLT, as contrarrazões ou ainda contraminuta (agravo) representam a resposta do recorrido ao recurso apresentado após ser intimado, ou seja, o exercício do contraditório, o que é feito no mesmo prazo destinado ao recurso Em sua essência as contrarrazões possuem característica de faculdade da partes e não obrigação, mesmo porque não possui qualquer pena pela não apresentação das mesmas. 29