PARECER CONSULTA. Para responder à consulta acima apresentada, elaboramos o Parecer Jurídico que se segue.

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1 C _~ LillA MUNICIPAL DE SÃO FRANCISCO DO GUAPORÉ PARECER Número do Parecer: 114/PJC/2013 Referência: Informativo da Contratada - Auto Posto Neto Ltda Me - pela rescisão do contrato por motivo de venda da empresa. Consulente: Edison Crispin Dias - Secretário Geral Consultada: Procuradora Jurídica CMSFG/RO CONSULTA Consulta-nos o Ilustríssimo Senhor Edison Crispin Dias Secretário Geral do Poder Legislativo Municipal acerca da possibilidade de rescisão do contrato administrativo n. 03/2013, firmado com o Auto Posto eto Lula Jlfe, inscrito no CNPJ n / , versando, em síntese, que a contratada "informou" o cancelamento do contrato entre as partes por ter vendido a referida empresa fornecedora do combustível. Para responder à consulta acima apresentada, elaboramos o Parecer Jurídico que se segue. Rua Rondônia, n , bairro Alto Alegre, São Francisco do Guaporé/RO Fone: (69) CEP:

2 PARECER ~ -- Cumpre esclarecer que compete à Lei Federal n /93 disciplinar as normas gerais sobre licitações e contratações públicas, definindo e regulando, inclusive, as hipóteses em que é permitido à Administração Pública rescindir o contrato firmado com o particular. O artigo 77 do mesmo diploma legal estabelece que a inexecução total ou parcial do contrato enseja a sua rescisão, com as consequências contratuais e as previstas em lei ou regulamento. Em análise ao documento protocolizado pela empresa contratada, sendo este um mero informativo anunciando que a partir daquela data ( ), não mais forneceria o combustível à contratante, tendo em vista a venda da empresa para terceiro, revela-se inconveniente para a Administração, além de desrespeitoso e imoral. Certo é que a rescisão do contrato é imputada ao particular, pois deixou de cumprir obrigações contratuais, e nesse caso deve arcar com os prejuízos decorrentes da rescisão. Em análise ao Contrato Administrativo, à fl. 86, em sua cláusula sétima, o mesmo preconiza que é obrigação da empresa contratada cumprir integralmente todas as exigências contidas no Edital n. 001/2013. Por sua vez, o Edital, no item n. 25, subitem n. 25.2, visto à fl. 34 dos autos, estabelece que a empresa contratada deverá, no prazo de 48 (quarenta e oito horas) antes de sua decisão, comunicar à contratante acerca de guaisguer alterações ou acontecimentos gue impeçam, mesmo gue temporariamente, a licitante de cumprir seus deveres e responsabilidades Fone: (69) CEP:

3 relativas ao objeto da licitação, desde que : -ocorram, é claro, supervenientes. motivos Ora, a venda da empresa Auto Posto Neto Ltda Me, é inquestionavelmente - motivo superveniente. No entanto, vê-se que a contratada comunicou a contratante de que não iria fornecer o combustível somente na data de , ou seja, na mesma data em que houve o último pagamento realizado pela Administração Pública. Não houve o intervalo de 48 (quarenta e oito horas) anterior a sua motivação/decisão, como deveria ocorrer. Logo, a empresa contratada deveria ter previamente comunicado a contratante acerca de tais motivos dentro do prazo estabelecido no Edital, logo, descumpriu regulamento, nos termos do que preceitua o artigo 77, já citado acima. E mais, ainda em análise ao instrumento de contrato, em especial à fl. 88, onde trata "das penalidades", constatamos que a cláusula décima quinta estabelece que a contratada estará sujeita à multa compensatória no percentual de 10% (dez por cento), pela inexecução total ou parcial do instrumento contratual. Logo, vê-se que os atos praticados pela empresa contratada enseja a rescisão contratual por inexecução parcial do contrato. Em consonância com o entendimento acima, estão os incisos I e V do artigo 78 da Lei Federal n /93, onde estabelecem o seguinte: Fone: (69) CEP:

4 Art. 78. Constituem motivo pura rescisão do contrato: I - o não cumprimento de cláusulas contratuais, especificações, projetos ou prazos; V - a paralização da obra, do serviço ou do fornecimento, sem justa causa e prévia comunicação à Administração; Registre-se que, além de descumprir cláusula contratual, não houve a previa comunicação, muito menos foi obedecido o prazo estabelecido no Edital, da paralização do fornecimento do combustível pela empresa contratada. Repetimos: o informativo protocolizado pela contratada não se coaduna como " prévia comunicação". Neste diapasão, tendo em vista que a empresa Auto Posto Neto Ltda Me infringiu gravemente o disposto no artigo 77 e especialmente os incisos I e V do artigo 78 da Lei de Licitações, conforme versado acima, bem como descumpriu gravemente o Contrato Administrativo, o que caracteriza a inadimplência da contratada (inexecução), entendemos, salvo juízo mais acurado, que a Câmara Municipal deve promover, unilateralmente, a rescisão do contrato, amparada no inciso I do artigo 79 daquele mesmo diploma legal, vejamos: Art. 79. A rescisão do contrato poderá ser: I - determinada por ato unilateral e escrito da Administração, nos casos enumerados nos incisos I a XVII do artigo anterior; Fone: (69) CEP:

5 Ou seja, desde que os motlvõs ensejadores coadunam-se com os incisos I e V do artigo 78, a rescisão se dará de forma unilateral. De igual sorte, entendemos que não trata-se de rescisão amigável (por acordo entre as partes), tendo em vista que o ocorrido não foi conveniente para a Administração, vez que esta desejava manter o contrato até 31 (trinta e um) de dezembro do presente exercício financeiro (2013), cumprindo assim, a cláusula quinta do instrumento. Conforme nos ensina a professora Lúcia Valle Figueiredo: "a inadimplência do contratado conduz - ou deve conduzir - a Administração à conduta sancionatória, quer seja aplicadora de penalidades, quer seja por meio de sanção máxima: a rescisão. " O administrativista Celso Antônio Bandeira de Mello leciona que a Administração Pública pode rescindir unilateralmente o vínculo do contrato administrativo, tal como o caso em debate, baseando-se na supremacia do interesse público: "0 Contrato Administrativo marca-se sobretudo (embora não só) pela possibilidade da Administração instabilizar o vínculo, seja: a) alterando unilateralmente o que fora pactuado a respeito das obrigações do contratante; b) extinguindo unilateralmente o vínculo. "(... ) não é difícil verificar que os traços peculiares ao regime do contrato administrativo giram em torno da supremacia de uma das partes, que, a seu turno, procede da prevalência do interesse público sobre os interesses particulares. Esta supremacia via expressar-se tanto na possibilidade de instabilizar a relação (... ) quanto na 5 Fone: (69) CEP:

6 autoridade do contratante ~ publico. Esta autoridade se manifesta na presunção de legitimidade de seus atos, pelo amplo controle e fiscalização da execução do contrato, pela possibilidade de impor sanções ao contratante privado. Além disto, a supremacia do interesse público incompatibiliza-se, muitas vezes, com a possibilidade de o contratante privado invocar a exceptio non adimplenti constractus (exceção do contrato não cumprido)." Entendemos, ainda, que os atos praticados pela empresa Auto Posto Neto Ltda Me constituíram graves infrações, gerando danos para os serviços desempenhado pelos servidores públicos e parlamentares que necessitam dos veículos oficiais do Poder Legislativo para desempenharem suas atribuições do dia a dia, atentando, tais atos, contra o interesse da Administração Pública Municipal, o que enseja, além da rescisão unilateral do contrato administrativo por parte da Administração, a aplicação das sanções cabíveis, estabelecidas na Cláusula Décima Quinta do Contrato Administrativo n. 03/2013, à fl. 88 dos autos da licitação, ou seja, multa no percentual de 10% (dez por cento) sobre o valor do contrato. Veja-se que o artigo 87, inciso II da Lei de Licitações estabelece que pela inexecução total ou parcial do contrato a Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao contratado - multa na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato. Assim, ao remeter para o contrato, vê-se que o percentual a ser aplicado é de 10% (dez por cento) sobre o valor global do deste que é no importe de R$ ,00 (dezessete mil, cento e cinquenta reais), conforme se vê na Cláusula Segunda à fl. 85 dos autos. Fone: (69) CEP:

7 Cumpre ressaltar, contudo, -que a rescisão contratual e a sanção administrativa a ser imposta a empresa contratada, a saber: Auto Posto Neto Ltda Me, deverão ser formalizadas, motivadamente, nos autos do processo administrativo, assegurado à contratada o direito ao contraditório e ampla defesa. Logo, nos termos do artigo 78, parágrafo único, e artigo 109, inciso I, letra "e" e "f', todos da Lei Federal n /93, a contratante deverá intimar a empresa contratada, para apresentar recurso, no prazo de 05 (cinco) dias úteis a contar da data da intimação do ato. E, somente após a decisão do recurso ou na hipótese de não interposição no prazo legal, é que a Administração Pública Municipal poderá, efetivamente, rescindir o Contrato Administrativo n. 03/2013 e aplicar as sanções estabelecidas na Lei de Licitações e no referido Contrato. CONCLUSÃO Diante de todo o exposto, ante as considerações acima, urna vez caracterizada a inexecução parcial do Contrato Administrativo n. 003/2013 pela empresa contratada Auto Posto Neto Ltda Me, entendemos, s.rn.j., que a Câmara Municipal de São Francisco do Guaporé, deve: a )Promover a resc1sao unilateral do Contrato Administrativo n. 003/2013, nos termos do previsto no artigo 7~, incisos I e V da Lei Federal n /93; estabelecidas na 003/2013 e no b )Aplicar as sanções Cláusula Décima Quinta do artigo 87, inciso II, da administrativas cabíveis, Contrato Administrativo n. Lei Federal n /93, Fone: (69) CEP:

8 especificamente, pena de multa no percentual de I 0% (dez por cento) sobre o valor global do contrato, na forma da Lei; c)todas as medidas acima indicadas devem ser formalizadas, motivadamente, nos autos do processo administrativo de licitação, assegurado a empresa Auto Posto Neto Ltda Me o amplo direito ao contraditório e ampla defesa, pelo que, nos termos do artigo 78, parágrafo único e artigo 109, inciso I, alíneas "e" e "f'', todos da Lei Federal n /93, onde a empresa contratada deve ser intimada para apresentar recurso, caso queira, no prazo de 05 (cinco) dias úteis a contar da data da intimação do ato. E somente, após a decisão do recurso ou na hipótese de não interposição no prazo legal, é que a Administração Pública Municipal poderá rescindir o Contrato Administrativo n. 003/2013 e aplicar as sanções administrativas cabíveis. Ante os entendimentos acima colacionados que refletem a melhor interpretação sob o prisma estritamente jurídico, salvo melhor juizo, é o nosso entendimento, à douta consideração do Exmo. Sr. Vereador Presidente Milton de Jesus, para a deliberação final, tendo em vista não possuir o presente estudo, caráter vinculante e decisório. Procuradoria Jurídica CMSFG, aos 20 de novembro de Fab ' c a 1 a Silva " Procuradora Jurídica CMSFG/RO OAB/R O n Fone: (69) CEP: