ALESSANDRO DE ARAÚJO GUIMARÃES DEMITIDO PELO FACEBOOK 1ª edição EVOCATI 2012
Projeto gráfico, diagramação e capa: EVOCATI Revisão e Foto: EVOCATI CONSELHO EDITORIAL ADÉLIA MOREIRA PESSOA AUGUSTO CÉSAR LEITE DE CARVALHO CARLA EUGÊNIA CALDAS BARROS CARLOS HENRIQUE BEZERRA LEITE CONSTANÇA TEREZINHA MARCONDES CESAR DENIS BORGES BARBOSA DIRLEY DA CUNHA JÚNIOR EDILTON MEIRELES EDUARDO LIMA DE MATOS FERNANDA DUARTE LOPES LUCAS DA SILVA FLÁVIA MOREIRA GUIMARÃES PESSOA HERON SANTANA JOSÉ HENRIQUE MOUTA ARAÚJO LEONARDO JOSÉ CARNEIRO DA CUNHA MANOEL JORGE E SILVA NETO MANUEL DAVID MASSENO MARIA AUXILIADORA MINAHIM OTÁVIO CALVET RODOLFO MÁRIO VEIGA PAMPLONA FILHO SAULO JOSÉ CASALI BAHIA SÉRGIO TORRES TEIXEIRA WELBER BARRAL WILLIS SANTIAGO GUERRA FILHO FICHA CATALOGRÁFICA GUIMARÃES, Alessandro de Araújo. Demitido pelo Facebook. Alessandro de Araújo Guimarães. Aracaju: Evocati, 2012 ISBN: 978-85-99921-15-9 Palavras chave: Facebook, Direito do Trabalho CDU 349.2
Dedico este livro a Deus por me dar a oportunidade da vida e de ter o privilégio de viver cercado por pessoas que me amam. A minha amada esposa Flávia Pessoa, meu grande alicerce, motivo inspirador de minha trajetória. Referência de amor, visão e desapego, com quem tenho e construo nosso projeto maior de vida, a minha grande incentivadora e referência. Aos meus filhos Fernanda e Augusto que demonstram amor incondicional e me dão forças e suporte para continuar caminhando no dia a dia. Aos meu pais Silveira e Edna por serem minha referência pessoal, pelo acompanhamento constante, conselhos e acima de tudo, por sempre acreditarem em mim e no meu potencial, como filho, pai e profissional. Agradeço também a minha sogra Adélia e meu sogro Nélio que sempre acreditaram no meu potencial e que posso ser uma pessoa cada vez melhor.
ÍNDICE 1. INTRODUÇÃO...11 2. SURGIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO...15 2.1 Evolução do direito do trabalho no Brasil...23 2.2 Requisitos da relação de emprego: a importância da subordinação jurídica do empregado...35 3. DIREITOS FUNDAMENTAIS E DIREITO A INTIMIDADE...45 3.1 Direitos Fundamentais Definição...45 3.2 Direitos Fundamentais e vinculação aos particulares...47 3.3 Os Direitos Fundamentais na Constituição de 1988 e a sua aplicação na Esfera Trabalhista...49 3.4 A Dignidade Humana e o Direito do Trabalho...55 3.5 Intimidade, Privacidade e honra do trabalhador...59 3.6 Direitos Fundamentais de proteção à livre iniciativa e à propriedade privada do empregador...63 3.7 O Poder Diretivo do empregador...69 4. LIMITES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE DIREÇÃO DO EMPREGADOR E OS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO EMPREGADO...77
5. INTERNET, REDES SOCIAIS E O FACEBOOK...89 5.1 O Surgimento da Internet...89 5.2 A Internet no Brasil...98 5.3 As Redes Sociais...103 5.4 O Facebook...106 6. PRIVACIDADE DO EMPREGADO E A UTILIZAÇÃO DAS REDES SOCIAIS PELO EMPREGADOR...113 6.1. Ponderação: Direito a Intimidade, Poder Diretivo do Empregador e Justa Causa por uso de redes sociais...123 6.2. Redes Sociais - Casos de demissão...131 6.3. Monitoramento - Possibilidade de monitoramento...136 6.4. Posição atual dos Tribunais...137 7. CONSIDERAÇÕES FINAIS...145 REFERÊNCIAS...157
Alessandro de Araújo Guimarães Demitido pelo Facebook 1. INTRODUÇÃO A presente obra tem por objetivo traçar um panorama do direito do trabalho na sociedade atual, mostrando como a tecnologia está impactando nas relações de emprego, sem no entanto deixar de fazer um resgate histórico do direito do trabalho no Brasil, evidenciando o impacto legal originado pela quebra de paradigmas em decorrência da ampla aplicação da tecnologia da informação nas relações de emprego na sociedade contemporânea. O livro divide-se em seis partes. Na primeira parte é analisado o surgimento do direito do trabalho, sua evolução no Brasil, bem como os requisitos da relação de emprego e a importância da subordinação jurídica do empregado. No segundo capítulo são analisados os direitos fundamentais, sua aplicabilidade junto aos particulares e na esfera trabalhista à luz da Constituição de 1988. Além disso, serão observados a intimidade, privacidade e honra do 11
Alessandro de Araújo Guimarães Demitido pelo Facebook trabalhador, direitos fundamentais de proteção à livre iniciativa e à propriedade privada do empregador e o poder diretivo do empregador. O capítulo seguinte estuda os limites constitucionais ao poder de direção do empregador e os direitos fundamentais do empregado, deixando claro que a prerrogativa do poder de direção não é absoluta e deve ser exercida dentro dos limites legais, sobretudo com respeito aos direitos fundamentais do empregado. O quarto capítulo é dedicado a Internet, Redes Sociais e o Facebook. É apresentado como a internet surgiu, sua evolução no Brasil e no mundo. Além disso, será estudado e traçado um panorama das redes sociais e do Facebook, deixando claro sua penetração, público etc. O conflito entre privacidade do empregado e a utilização das redes sociais pelo empregador é o foco do quinto capítulo. É feito o estudo das novas formas de gerenciamento e uso do poder diretivo pelo empregador. 12
Alessandro de Araújo Guimarães Demitido pelo Facebook No último capítulo é feita uma análise sobre o conteúdo publicado em redes sociais, em especial no Facebook. É abordado ainda como mensurar os impactos dessas publicações na imagem da empresa, bem como ponderação de valores para sopesar qual direito fundamental deve prevalecer no caso concreto. Ao final são expostos os pontos principais do trabalho e deduzidas as conclusões do estudo realizado. 13
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Alessandro de Araújo Guimarães Demitido pelo Facebook 2. SURGIMENTO DO DIREITO DO TRABALHO Etimologicamente, a palavra trabalho" tem sua origem no vocábulo latino tripalium que é a denominação de um instrumento de tortura formado por três (tri) paus (palium) ou varas. Nessa esteira, originalmente, "trabalhar" significa ser torturado no tripalium. Destarte, para o Direito do Trabalho, o conceito de trabalho é bem diferente. Para o Direito do Trabalho, trabalho significa: labor no sentido de contraprestação, vale dizer, há o trabalho e, em contrapartida, há o pagamento por este serviço. Assim, todo trabalho é desenvolvido por uma pessoa física que executa, para outrem, obra ou serviços, e recebe, em contrapartida, determinado pagamento. Logo, há relação de emprego quando uma pessoa física ou natural, pessoalmente e de forma não eventual, por pagamento de salário e sob subordinação, executa seus serviços ao empregador. Para Dayse Coelho de Almeida (2012, p. 88) o significado mais importante do trabalho é a dignidade que confere ao ser humano, constituindo-se em equívoco 15
Alessandro de Araújo Guimarães Demitido pelo Facebook vislumbrá-lo apenas em sua dimensão econômica e desumanizada. Consoante assinala Moraes Filho (1978, p. 43), o direito do trabalho é um produto típico do século XIX, pois somente a partir daí surgiram as condições sociais que tornaram possível o aparecimento do direito do trabalho, como um ramo novo da ciência jurídica, com características próprias e autonomia doutrinária. Mas quais foram essas condições que ensejaram o surgimento do direito do trabalho? A pergunta envolve a análise de diversos fatores de ordem econômica, social e ideológica. Dentre os inúmeros fatores, Carvalho (2004, p. 15) menciona que o surgimento e a evolução do direito laboral têm relação mediata com a chamada Revolução Industrial. Historicamente, podemos dividir a evolução do ordenamento jurídico do trabalho, no mundo, em quatro diferentes fases: Escravidão, Servidão, Corporações de Ofício e Revolução Industrial. a) Escravidão: De acordo com os ensinamentos de Gustavo Filipe Barbosa Garcia (GARCIA, 2007, p. 31.) Na 16