TARCISIO TEIXEIRA Mestre e doutor em Direito Empresarial pela Faculdade de Direito da USP. Pós-graduado em Direito Empresarial pela Escola Paulista da Magistratura - EPM. Palestrante e professor universitário de graduação, pós-graduação e cursos preparatórios para a OAB e concursos. Coordenador de cursos jurídicos na Escola Superior de Advocacia - ESA da OAB/SP e na Escola Paulista de Direito - EPD. Autor de livros e artigos jurídicos. Advogado e consultor de empresas. contato@tarcisioteixeira.com.br rs ireit processo eletrônico Doutrina, jurisprudência e prática 2 a edição atualizada e ampliada 2014
n1. Editora \.--4 Sarahra Ruo Henrique Schoumonn, 270, Cerqueiro Césor- São Paulo - SP CEP 05413 909 PABX: (11) 3613 3000 SAC: 0800 011 7875 De 2 Q o 6 Q, dos 8:30 às 19:30 www.editorosaroivo.com. br jcontoto Direção editorial Luiz Roberto Curia Gerência executiva Rogério Eduardo Alves Gerência editorial Tllaís de Camargo Rodrigues Assistência editorial Daniel Pavani Naveira Coordenação geral C1arissa Boraschi Maria Preparação de originais Maria Izabel Barreiros Bitencourl Bressan e Ana Cristina Garcia (coords,) Maria de Lourdes Appas Arte e diagramação Isabel Gomes Cruz Revisão de provas Amélia Kassis Ward e Ana Beatriz Fraga Moreira (coords,) Auriana Malaquias Produção editorial William Rezende Paiva Serviços editoriais E1aine Crisnna da Silva Kelli PrisCl1a Pinta Marília Cordeiro (apa Guilherme P. Pinto Produção gráfica Marli Rampim Impressão EGB-Editoro Grófico Bernardi Ltdo. Acabamento EGB-Editora Gráfico Bernardi LIda. ISBN 978-85 02-21829-1 Teixeira, Tarcisio Curso de direito e processo eletrônico: doutrina, jurisprudência e prática I Tarcisio Teixeira. - Z. ed, atual. e ampl. - São Paulo: Saraiva, 2014. 1. Ciberespaço 2. Internet (Rede de computadores) 3. Meios eletrônicos - Leis e legislação 4. Processo eletrônico - Leis e legislação I. Título. CDU-347.9:004.738.5(094) índice para catálogo sistemático: 1. Processo eletrônico: Leis: Processo civil 347.9:004.738.5(094) Dúvidas? Acesse www.editorasaraiva.com.br/direito Nenhuma parte desta publicação poderá ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prévia autorização da Editora Saraiva. A violação dos direitos autorais é crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Código Penal. j133.077.002.001 j ~
Sumário Agradecimentos... 5 Prefácio (Newton De Lucca)... 17 Nota do Autor... 21 1. Internet - desenvolvimento e conceito... 23 2. Agentes da Internet... 27 2.1. Provedores - espécies... 27 2.2. Sítes (sítios eletrônicos)... 30 2.3. Usuários (internautas)... 32 3. Peculiaridades na Operacionalização da Internet... 35 3.1. Captação de dados - cookíe... 36 3.2. Banco de dados - maílíng líst... 38 3.3. Mensagem não solicitada - spam... 40 3.3.1. Marketíng eletrônico... 45 3.3.2. Proteção e repressão... 47 3.3.3. Custos e implicações para as empresas diminuição da capacidade laboral... 52 3.3.3.1. Problemas para os provedores de acesso... 56 3.4. Os prejuízos decorrentes de práticas ilícitas... 58
8 Curso de Direito e Processo Eletrônico 3.4.1. A pirataria de software... 61 3.4.2. A clonagem de cartão de crédito... 63 3.4.3. A invasão de servidores... 65 4. Direitos Constitucionais e a InterneI. A Proteção dos Dados... 69 4.1. Privacidade... 69 4.2. Sigilo da correspondência, da comunicação e dos dados... 72 4.3. Liberdade de expressão... 73 4.4. Violação da privacidade... 74 4.4.1. Conflito e harmonização de direitos fundamentais... 77 4.4.2. Proteção jurídica... 83 4.4.2.1. União Europeia... 83 4.4.2.2. Estados Unidos... 84 4.4.2.3. Brasil...... 86 5. Marco Civil da Internet - Lei n. 12.965, de 23 de abril de 2014... 89 5.1. Aspectos gerais. Liberdade de expressão e privacidade... 89 5.2. Princípio da neutralidade... 91 5.3. Os provedores de acesso e de aplicações de internet... 92 5.4. Fundamentos, princípios, objetivos, direitos e garantias... 92 5.5. Consentimento do usuário. Coleta e registro de dados. Sanções... 95 5.6. Responsabilidade dos provedores... 97 5.7. Retirada de conteúdo (mensagens, vídeos e fotos). Cenas de nudez e sexuais... 100 5.8. Requerimento judicial, notificação, antecipação de tutela e segredo de justiça... 103 5.9. Diretrizes e orientações ao poder público... 104 5.10. Inclusão digital, controle parental e boas práticas... 105 6. Teletrabalho, Ponto Eletrônico e Monitoramento de E-mails e Acesso à Internet (Sites, Redes Sociais etc.)... 109 6.1. Teletrabalho... 109 6.2. Ponto eletrônico... 111 6.3. Monitoramento: direitos do empregado e direitos do empregador... 114 6.4. Conciliação de interesses entre empresas e empregados. Boas práticas... 119 7. Meio Ambiente Virtual e Jogos Digitais. Uso Ético e Seguro. Boas Práticas... 125 7.1. Meio ambiente virtual... 125
Sumário 9 7.2. Panorama dos jogos digitais... 131 7.3. Caso Second Life... 132 7.4. Os problemas jurídicos... :... 133 8. Documento Eletrônico e Prova Eletrônica... :... 139 8.1. Conceito de documento eletrônico... 139 8.2. Legislação aplicável e conceito de documento... 140 8.3. Prova eletrônica: admissibilidade do documento eletrônico e das reproduções mecânicas e digitalizadas... 143 8.4. Ata notarial... 145 8.5. Assinatura digital e certificação eletrônica... 146 9. Título de Crédito Eletrônico... 151 9.1. Os princípios da cartularidade e da literalidade estão em jogo?... 153 9.2. A informática e os títulos de crédito... 156 9.3. Duplicata virtual e boleto bancário... 158 9.4. "Cheque eletrônico": cartões de débito e de crédito... 163 9.5. Aspectos práticos e processuais... 171 9.6. Outros apontamentos... 173 10. Contratação Eletrônica... 177 10.1. Contrato... 177 10.1.1. Contrato eletrônico, telemático e informático... 180 10.1.1.1. Função social do contrato... 184 10.1.1.2. Contrato de adesão. Termos de uso... 186 11. Comércio Eletrônico e Legislação Aplicável... 189 11.1. Crescimento do e-commerce...... 192 11.2. Código Civil... 194 11.2.1. Formação do contrato em ambiente virtual... 199 11.3. Código de Defesa do Consumidor... 203 11.3.1. Direito de arrependimento... 210 11.3.2. Regulamentação do e-commerce - Decreto n. 7.962/2013... 216 11.3.3. Lei da Entrega Agendada... 219 12. Estabelecimento Virtual... 223 12.1. Trespasse... 229 12.2. Proteção do ponto virtual... 230
10 Curso de Direito e Processo Eletrônico 13. Comércio Eletrônico Internacional. UNCITRAL, L1NDB (LICC) E CDC... 233 13.1. Desenvolvimento do comércio internacional... 233 13.2. Regulamentação internacional do comércio eletrônico... 234 13.3. Contratos internacionais de consumo à luz da legislação brasileira... 236 13.4. Arbitragem... 238 13.5. Autorregulamentação... 241 14. Responsabilidade Civil na Internet... 243 14.1. Responsabilidade civil... 243 14.2. Responsabilidade contratual... 245 14.2.1. Perdas e danos... 246 14.2.1.1. Dano emergente... 247 14.2.1.2. Lucro cessante... 248 14.2.1.3. Dano moral... 249 14.2.2. Responsabilidade contratual e internet... 250 14.3. Responsabilidade extracontratual... 251 14.3.1. Responsabilidade subjetiva... 252 14.3.2. Responsabilidade objetiva...... 253 14.3.3. Reparação do dano...... 256 14.3.4. O problema da responsabilidade extracontratual na internet... 257 14.4. Responsabilidade dos provedores... 259 14.4.1. Responsabilidade do provedor de conteúdo/aplicações de internet (sues, blogs, redes sociais) pelo armazenamento de informações (fotos, vídeos e mensagens)... 261 14.4.2. Responsabilidade do provedor de acesso/conexão... 265 14.4.2.1. Não responsabilização... 269 14.4.2.2. Responsabilização objetiva... 271 14.4.2.3. Responsabilização subjetiva... 275 14.4.2.4. Possíveis excludentes de responsabilidade... 277 14.5. Responsabilidade da empresa por ato do empregado... 280 15. Nomes de Domínio - os conflitos... 285 15.1. Nome de domínio... 285 15.2. Registro de nome de domínio... 286 15.3. Marca... 287 15.3.1. Conflito entre marca e domínio... 287 15.4. Nome empresarial... 288 15.4.1. Conflito entre nome empresarial e de domínio... 289
Sumário 11 15.5. Título de estabelecimento e nome fantasia... 291 15.5.1. Conflito entre título de estabelecimento e domínio... 291 15.6. Solução dos conflitos por domínio... 292 15.7. Jurisprudência... 293 16. Tributação na Internet... 297 16.1. Introdução... 297 16.2. Comércio eletrônico próprio e impróprio... 298 16.3. Análise dos tributos no comércio eletrônico. Incidência do ICMS... 299 16.4. Tributação de sites buscadores, intermediadores, cauciona dores e vendedores informais na internet (ICMS e ISS)... 305 16.5. Protocolo 21: ICMS e comércio eletrônico interestadual. Posição do STF.. 309 16.6. Tributação de software...... 316 16.7. Livros eletrônicos. E-books: imunidade tributária e a comunicação jornalística e de natureza editorial via internet... 316 16.8. Tributação dos provedores de internet... 319 16.8.1. Conceito de provedor de acesso e provedor de conteúdo... 320 16.8.2. O ICMS e o serviço de comunicação... 321 16.8.2.1. Conceito de serviço de comunicação e de telecomunicação... 323 16.8.2.2. Conceito de serviço de telecomunicação e de valor adicionado... 326 16.8.2.3. Posição doutrinária... 329 16.8.2.4. Posição da jurisprudência... 331 16.8.3. O ISS e a prestação de serviços de acesso à internet... 332 16.8.3.1. Princípios do Direito Tributário... 333 16.8.3.2. Posição doutrinária... 335 16.8.4. A integração do Direito Tributário com o Direito Privado... 337 16.8.5. Posição do fisco... 341 16.8.6. Tributação do provedor de acesso não remunerado (gratuito)... 343 16.8.7. Apontamentos finais... 344 17. SPED - Sistema Público de Escrituração Digital (Contabilidade Eletrônica)... 347 17.1. Introdução... 347 17.2. ECD - Escrituração Contábil Digital... 350 17.3. EFD - Escrituração Fiscal Digital... 350 17.3.1. EFD-Contribuições - Escrituração Fiscal Digital do PIS/PASEP e da COFINS... 351 17.3.2. EFD-Social- Escrituração Fiscal Digital da Folha de Pagamento e das Obrigações Previdenciárias, Trabalhistas e Fiscais... 351
12 Curso de Direito e Processo Eletrônico 17.3.3. EFD-IRPJ - Escrituração Fiscal Digital do Imposto sobre a Renda e da Contribuição Social sobre o Lucro Líquido da Pessoa Jurídica... 352 17.4. NF-e - Nota Fiscal Eletrônica (ambiente nacional)... 353 17.4.1. DANFE - Documento Auxiliar da Nota Fiscal Eletrônica... 354 17.5. NFS-e - Nota Fiscal de Serviços Eletrônica (ambiente nacional)... 355 17.6. CT-e Conhecimento de Transporte eletrônico (ambiente nacional)... 355 17.7. FCONT Controle Fiscal Contábil de Transição... 356 17.8. CB - Central de Balanços... 356 17.9. E-LALUR - Livro de Apuração do Lucro Real Eletrônico...... 356 17.10. Apontamentos finais... 357 18. Notas Fiscais Eletrônicas Estaduais e Municipais... 359 18.1. Introdução... 359 18.2. Notas fiscais estaduais... 359 18.3. Notas fiscais municipais... 361 19. Crimes de Informática... 363 19.1. Histórico... 363 19.2. As várias denominações... 365 19.3. Conceito... 365 19.4. Classificação... 367 19.5. Crimes que podem ser praticados na internet... 368 19.5.1. Crimes contra o patrimônio em geral... 369 19.5.2. Fraudes em geral... 370 19.5.3. Crimes contra a honra... 370 19.5.4. Racismo... 371 19.5.5. Interceptação de correspondência... 371 19.5.6. Violação de direitos autorais... 371 19.5.7. Crimes de maior repercussão... 372 19.5.7.1. Pornografia infantil... 372 19.5.7.2. Pirataria de software... 374 19.5.7.3. Clonagem/falsificação de cartão de crédito e débito... 374 19.5.7.4. Invasão de dispositivo informático (servidores, computadores, celulares)... 375 19.5.7.5. Interrupção de serviço informático/telemático... 377 19.6. Criminosos (sujeitos ativos)... 377 19.6.1. Hackers e crackers...... 378 19.6.2. Insiders...... 379
Sumário 13 19.6.3. La111711ers... 380 19.6.4. Phreakers...... 380 19.6.5. Spa711711ers... 380 19.6.6. Hackers famosos e consultores em segurança... 381 19.6.7. Caso WikiLeaks... 383 19.6.7.1. "Hackitivistas" -Anon)'7110tlS... 384 19.7. Vítimas (sujeitos passivos)... 387 19.8. Formas de ataque e contaminação... 388 19.8.1. Vírus... 388 19.8.2. Troians... 388 19.8.3. \Vonns... 389 19.9. Local do crime e jurisdição para julgá-lo... 389 19.10. Responsabilidade do provedor... 390 19.11. Legislação e projetos de lei... 392 19.12. Ações de combate aos crimes de informática... 392 19.12.1. Convenção de Budapeste sobre c)'bercri711es... 394 19.12.2. Ações policiais... 395 19.12.2.1. Delegacia de Polícia especializada... 396 19.13. Principais problemas da criminalidade informática... 399 19.14. Direito comparado... 400 19.14.1. Estados Unidos... 400 19.14.2.Itália... 401 19.14.3. Portugal... 401 19.14.4. Inglaterra... 402 19.14.5. Alemanha... 402 19.14.6.China... 402 19.14.7. Canadá... 402 19.14.8.Argentina... 403 20. Processo Eletrônico - informatização do processo judicial.."".""""".. ""."."". 405 20.1. Introdução... 405 20.2. Precedentes legislativos sobre a informatização do processo judicial... 405 20.3. Apontamentos sobre a Lei n. 11.419/2006... 408 20.3.1. Fóruns digitais... 409 20.3.2. Comunicação eletrônica dos atos processuais... 410 20.3.2.1. Citação, intimação e notificação eletrônicas... 410 20.3.2.1.1. Citação por meio eletrônico... 411 20.3.2.2. Diário da Justiça eletrônico... 413
14 Curso de Direito e Processo Eletrônico 20.3.2.3. Data de publicação e contagem de prazo... 413 20.3.2.3.1. Contagem de prazo no caso de indisponibilidade do sistema... "... 414 20.3.2.4. Intimação por consulta a sue de tribuna!... 416 20.3.2.5. Prazo em dobro e em quádruplo. CPC, arts. 191 e 188... 418 20.3.3. Acesso aos autos. Resolução CNJ n. 121/2010... 420 20.3.4. Cartas precatórias, rogatórias, de ordem e comunicação entre órgãos. do Poder Judiciário... 421 20.3.5. Peticionamento eletrônico... 422 20.3.5.1. Formas de identificação... "... 423 20.3.5.1.1. Assinaturas eletrônicas. Assinatura digital e certificação eletrônica... "... 423 20.3.5.1.2. Obrigatoriedade de credenciamento no Poder Judiciário... 425 20.3.5.2. Atos assinados eletronicamente. E-petição e e-procuração... 426 20.3.5.3. Distribuição e protocolo... 427 20.3.5.3.1. Tamanho das petições... 428 20.3.5.4. Horário de protocolo... 429 20.3.5.5. Documento eletrônico e documento original. PDF e escaneado... 430 20.3.5.5.1. Força probante do documento eletrônico... 432 20.3.5.5.2. Inviabilidade de digitalização de documentos... 433 20.3.5.6. Padronização dos sistemas... "... 434 20.3.5.6.1. Diversidade de sistemas: PROJUDI, e-doc, e-proc, e-stf, e-st], PJe... 435 20.3.5.6.2. Resolução CNJ n. 135/2013... 436 20.3.6. Regulamentação pelos órgãos do Poder Judiciário... 437 20.3.6.1. Prazo para implantação e regulamentação da lei pelos tribunais... 438 20.3.6.2. Resolução CNJ n. 135/2013... 439 20.4. Informatização do Poder Judiciário e de outros órgãos... 440 20.4.1. Informatização e modernização na ordem inversa... 441 20.5. Diminuição da morosidade do Poder Judiciário "...... 442 20.6. Vantagens com a implantação do processo eletrônico... 444 20.7. Desafios pela adoção do processo eletrônico... 446 20.8. Peculiaridades do marco legal... "... 447 20.9. Considerações finais... 448 21. Meios Eletrônicos e Processo Judicial... 451 21.1. Penhora on-líne e Bacen Jud... 451
Sumário 15 21.2. Alienação judicial eletrônica. Leilão on-líne... 453 21.3. Audiência por videoconferência: réu preso e testemunha; sustentação oral... 454 22. Perícia Computacional... 457 22.1. Introdução... '... 457 22.2. Perícia forense... 459 22.2.1. Perícia forense computacional...,... 459 22.2.2. Metodologia forense computacional para obtenção de evidências... 462 22.2.2.1. Obtenção e coleta de dados... 465 22.2.2.2. Identificação de indícios... 465 22.2.2.3. Preservação das provas... 466 22.2.2.4. Análise pericial... 467 22.3. Laudo pericial... 469 22.4. Fontes de informação da perícia forense digital... 470 22.4.1. Sistemas de arquivos e diretórios de configurações e de usuários... 470 22.4.2. Arquivos de logs... 471 22.4.3. Espaços não utilizados... 471 22.4.4. Arquivos temporários... 471 22.4.5. Setor de slvap...... 471 22.4.6. Memória principal do sistema... 472 22.4.7. Periféricos... 472 Referências... 473 índice Alfabético-Remissivo... 493