MULTAS EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA: PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO; MULTAS AGRAVANTE E QUALIFICADA; PROPORCIONALIDADE

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1 MULTAS EM MATÉRIA TRIBUTÁRIA: PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO; MULTAS AGRAVANTE E QUALIFICADA; PROPORCIONALIDADE R A F A E L P A N D O L F O A D V O G A D O C O N S E L H E I R O T I T U L A R C A R F / M F D O U T O R E M D I R E I T O ( P U C - S P )

2 ROTEIRO Multa Agravada Multa Qualificada Planejamento Tributário

3 MULTA AGRAVADA Fundamento Legal 2º, Art. 44, Lei nº 9.430/96: 2º Os percentuais de multa a que se referem o inciso I do caput e o 1º deste artigo serão aumentados de metade, nos casos de não atendimento pelo sujeito passivo, no prazo marcado, de intimação para: I - prestar esclarecimentos; II - apresentar os arquivos ou sistemas de que tratam os arts. 11 a 13 da Lei no 8.218, de 29 de agosto de 1991; III - apresentar a documentação técnica de que trata o art. 38 desta Lei.

4 MULTA AGRAVADA - HIPÓTESES I - prestar esclarecimentos Prazo deve ser razoável Levar em conta: documento é pré-existente? Qual o volume da documentação requisitada? É documento de escrituração regular/obrigatória ou algo específico que deve ser elaborado? Quem deve elaborar a prova da materialidade? (Art. 142, CTN); Ninguém é obrigado a produzir prova contra si.

5 MULTA AGRAVADA - HIPÓTESES II - apresentar os arquivos ou sistemas de que tratam os arts. 11 a 13 da Lei no 8.218, de 29 de agosto de 1991 III - apresentar a documentação técnica de que trata o art. 38 desta Lei. São documentos que o contribuinte está legalmente obrigado a deter e a deixar à disposição da Fiscalização.

6 Intimação Atendimento Não Atendimento Dentro do Prazo Fora do Prazo Agravamento de multa Agravamento de multa

7 MULTA AGRAVADA - JURISPRUDÊNCIA (...)Na aplicação do agravamento e da qualificação das multas devemos levar em conta o intuito do sujeito passivo, pois somente em casos comprovados em que o contribuinte busca, por ações ou omissões, dificultar a busca da verdade material sobre a ocorrência do fato gerador e a respectiva base de cálculo é que a penalização deve ocorrer.(...) (CSRF. 2ª Turma. Ac Red. Marcelo Oliveira. Julg. em 15/02/12)

8 MULTA AGRAVADA - JURISPRUDÊNCIA Somente em casos onde a falta de apresentação da documentação no prazo impediu o lançamento; MULTA AGRAVADA. FALTA DE ATENDIMENTO A INTIMAÇÕES. É inaplicável o agravamento de multa quando o não atendimento a intimação da Fiscalização não inviabilizar o lançamento do tributo. (CARF. 2ª Seção de Julgamento. 2ª Câmara. 2ª Turma Ordinária. Ac Rel. Rafael Pandolfo. Julg. em 19/06/13)

9 MULTA AGRAVADA - JURISPRUDÊNCIA Súmula CARF nº 96 A falta de apresentação de livros e documentos da escrituração não justifica, por si só, o agravamento da multa de oficio, quando essa omissão motivou o arbitramento dos lucros. Precedente: MULTA DE OFÍCIO AGRAVADA. APRESENTAÇÃO PARCIAL DA DOCUMENTAÇÃO SOLICITADA. FALTA DE APRESENTAÇÃO DE LIVRO DIÁRIO E RAZÃO. ARBITRAMENTO DO LUCRO. FALTA DE ATENDIMENTO DE INTIMAÇÃO. HIPÓTESE DE INAPLICABILIDADE. Inaplicável o agravamento da multa de ofício em face do não atendimento à intimação fiscal para apresentação dos livros contábeis e documentação fiscal, já que estas omissões têm conseqüências específicas previstas na legislação de regência, que no caso foi o arbitramento do lucro em razão da falta da apresentação dos livros e documentos da escrituração comercial e fiscal.

10 MULTA AGRAVADA - JURISPRUDÊNCIA MULTA AGRAVADA NÃO COMPROVAÇÃO DA ORIGEM DOS DEPÓSITOS BANCÁRIOS. IMPOSSIBILIDADE Quando se intima o sujeito passivo a apresentar provas que a lei define como de responsabilidade dele e que se consubstanciam nos meios hábeis à conformação ou não da presunção, a não apresentação destas provas tem por única decorrência ter-se por verdade aquilo que a hipótese legal presume, não sendo suficiente para o agravamento da penalidade. (CSRF. 1ª Turma. Ac Rel. Valmir Sandri. Julg. em 16/04/13)

11 MULTA QUALIFICADA Fundamento Legal 1º, Art. 44, Lei nº 9.430/96 1º O percentual de multa de que trata o inciso I do caput deste artigo será duplicado nos casos previstos nos arts. 71, 72 e 73 da Lei no 4.502, de 30 de novembro de 1964, independentemente de outras penalidades administrativas ou criminais cabíveis.

12 MULTA QUALIFICADA - HIPÓTESES SONEGAÇÃO Art. 71. Sonegação é toda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, o conhecimento por parte da autoridade fazendária: I - da ocorrência do fato gerador da obrigação tributária principal, sua natureza ou circunstâncias materiais; II - das condições pessoais de contribuinte, suscetíveis de afetar a obrigação tributária principal ou o crédito tributário correspondente. ESCONDER INFORMAÇÃO

13 MULTA QUALIFICADA - HIPÓTESES FRAUDE Art. 72. Fraude é tôda ação ou omissão dolosa tendente a impedir ou retardar, total ou parcialmente, a ocorrência do fato gerador da obrigação tributária principal, ou a excluir ou modificar as suas características essenciais, de modo a reduzir o montante do impôsto devido a evitar ou diferir o seu pagamento. ADULTERAR INFORMAÇÃO

14 MULTA QUALIFICADA - HIPÓTESES CONLUIO Art. 73. Conluio é o ajuste doloso entre duas ou mais pessoas naturais ou jurídicas, visando qualquer dos efeitos referidos nos arts. 71 e 72. UNIR-SE PARA SONEGAR E FRAUDAR

15 PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO Utilização de meios lícitos e legítimos para reduzir o ônus tributário. O QUE DEFINE A LEGITIMIDADE DE UM PLANEJAMENTO?

16 THE BRIDGE Ilha = Objetivo - Resultado da operação; Ponte ou Rio = Formas - Operação A (comum, mais onerosa), Operação B (incomum, menos onerosa); Posso atravessar essa ponte de carro, ou devo ir nadando?

17 PLANEJAMENTO TRIBUTÁRIO E MULTA QUALIFICADA Critérios para definir se houve dolo: O contribuinte fez as operações às claras? O contribuinte apresentou os documentos necessários à Fiscalização; À época do planejamento, existia consciência de que ele era ilegítimo? A estrutura utilizada foi criada ou era pré-existente;

18 Posicionamento à Época do Planejamento Decisão favorável a favor do contribuinte Sem decisão favorável a favor do contribuinte

19 Decisão Favorável ao Contribuinte Boa-fé objetiva Art. 146, CTN Só pode haver lançamento para fatos ocorridos após a notificação da mudança de posicionamento

20 Sem decisão favorável ao contribuinte Confiança Jurisprudência favorável Não existe posicionamento Posicionamento contrário Art. 100, III, CTN Art. 112, I, CTN Tributo s/ multa Tributo c/ multa de 75% Tributo c/ Multa de 150%

21 Se alguém não sabe para que porto está velejando, nenhum vento é favorável Sêneca